Συχνές ερωτήσεις σχετικά με Απαιτήσεις πολιτικής αποζημίωσης στελεχών Nasdaq & NYSE | IPO, τότε τι;

*Ενημέρωση χρόνου*

Το Χρηματιστήριο της Νέας Υόρκης («NYSE») και ο Nasdaq υπέβαλαν τροποποιήσεις στους προτεινόμενους κανόνες τους που απαιτούν από όλες τις εισηγμένες εταιρείες να υιοθετούν επαρκείς πολιτικές clawback για τις αποζημιώσεις στελεχών.[1] Σύμφωνα με τις τροποποιημένες προτάσεις, αυτά τα πρότυπα εισαγωγής θα τεθούν σε ισχύ στις 2 Οκτωβρίου 2023 και οι εταιρείες θα πρέπει να υιοθετήσουν συμβατές πολιτικές clawback την ή πριν από την 1η Δεκεμβρίου 2023 (60 ημέρες μετά την ημερομηνία έναρξης ισχύος).[2] 

Ποια είναι η απαίτηση clawback;

Όπως απαιτείται από την Ενότητα 10Δ του νόμου περί ανταλλαγής, τα προτεινόμενα πρότυπα εισαγωγής απαιτούν αποζημίωση εάν η αποζημίωση κινήτρου που καταβλήθηκε σε εκτελεστικό στέλεχος υπολογίστηκε με βάση οικονομικές καταστάσεις που έπρεπε να επαναδιατυπωθούν λόγω σημαντικής μη συμμόρφωσης με τις απαιτήσεις χρηματοοικονομικής αναφοράς και ότι η μη συμμόρφωση είχε ως αποτέλεσμα υπερπληρωμή της αποζημίωσης κινήτρου εντός των τριών οικονομικών ετών που προηγούνται της ημερομηνίας που απαιτήθηκε η αναδιατύπωση.

Οι επαναδιατυπώσεις που προκαλούν clawbacks περιλαμβάνουν λογιστικές επαναδιατυπώσεις που διορθώνουν ένα λάθος σε προηγούμενες οικονομικές καταστάσεις ή “Big R” αναδιατυπώσεις, καθώς και λογιστικές επαναδιατυπώσεις που διορθώνουν ένα λάθος που δεν είναι σημαντικό για τις προηγούμενες οικονομικές καταστάσεις που έχουν ως αποτέλεσμα ουσιώδη ανακρίβεια εάν το σφάλμα έμεινε αδιόρθωτο στην τρέχουσα περίοδο ή η διόρθωση σφάλματος αναγνωρίστηκε στην τρέχουσα περίοδο, ή “Little r” επαναδιατυπώσεις.

Ποιοι εκδότες καλύπτονται;

Όλοι οι εισηγμένοι εκδότες υπόκεινται στην απαίτηση clawback με περιορισμένες εξαιρέσεις. Αυτό περιλαμβάνει ξένους ιδιωτικούς εκδότες, μικρότερες εταιρείες παροχής στοιχείων, αναδυόμενες εταιρείες ανάπτυξης και ελεγχόμενες εταιρείες.

Ποιοι υπόκεινται στην πολιτική clawback;

Όλα τα νυν και πρώην εκτελεστικά στελέχη πρέπει να καλύπτονται από την πολιτική clawback.[3] Ο ορισμός του εκτελεστικού λειτουργού είναι πανομοιότυπος με τον ορισμό του υπαλλήλου της ενότητας 16 βάσει του νόμου περί ανταλλαγής. [4] Αυτό θα περιλαμβάνει, τουλάχιστον, τα εκτελεστικά στελέχη που κατονομάζει ο εκδότης στο έντυπο 10-K ή στη δήλωση πληρεξουσίου.

Τι είναι η «αποζημίωση βάσει κινήτρων»;

Η αποζημίωση που βασίζεται σε κίνητρα αναφέρεται σε αποζημίωση (μετρητά ή ίδια κεφάλαια) που χορηγείται, κερδίζεται ή κατοχυρώνεται με βάση εξ ολοκλήρου ή εν μέρει με την επίτευξη οποιουδήποτε μέτρου χρηματοοικονομικής αναφοράς.

Η αποζημίωση βάσει κινήτρων εξαιρεί την αποζημίωση που δεν βασίζεται στην επίτευξη ενός μέτρου οικονομικής αναφοράς, όπως ο βασικός μισθός, τα προαιρετικά μπόνους ή τα βραβεία βάσει χρόνου, καθώς και τα βραβεία που βασίζονται σε υποκειμενικά πρότυπα, στρατηγικά ή επιχειρησιακά μέτρα.

Πότε θεωρείται «ειλημμένη» η αποζημίωση βάσει κινήτρων;

Η αποζημίωση βάσει κινήτρων θεωρείται ότι «λήφθηκε» στη δημοσιονομική περίοδο του εκδότη κατά την οποία επιτυγχάνεται το μέτρο χρηματοοικονομικής αναφοράς που καθορίζεται στην αποζημίωση βάσει κινήτρων, ακόμη και αν η πληρωμή ή η χορήγηση της αποζημίωσης βάσει κινήτρων πραγματοποιηθεί μετά το τέλος αυτής της περιόδου .

Πώς μετριέται το ποσό της αποζημίωσης με clawed back;

Το ποσό της επιστροφής είναι ίσο με την αποζημίωση βάσει κινήτρων που λαμβάνεται και υπερβαίνει το ποσό της αποζημίωσης βάσει κινήτρων που διαφορετικά θα είχε ληφθεί εάν είχε καθοριστεί με βάση τα επαναδιατυπωμένα ποσά και πρέπει να υπολογιστεί χωρίς να λαμβάνονται υπόψη τυχόν φόροι που έχουν καταβληθεί.

Πώς προσδιορίζεται η ανάκτηση για αποζημίωση βάσει κινήτρων που συνδέεται με την τιμή της μετοχής ή το TSR (συνολική απόδοση των μετόχων);

Εάν η αποζημίωση βάσει κινήτρων συνδέεται με την τιμή της μετοχής ή το TSR, το ποσό της επιστροφής πρέπει να προκύπτει από εύλογες εκτιμήσεις της επίδρασης της λογιστικής αναδιατύπωσης στο TSR και ο εκδότης πρέπει να διατηρεί τεκμηρίωση αυτής της εκτίμησης και να παρέχει αυτήν την τεκμηρίωση στο χρηματιστήριο.

Ποια χρονική περίοδος πρέπει να καλύπτεται από την πολιτική clawback;

Η πολιτική πρέπει να ισχύει για οποιαδήποτε αποζημίωση βάσει κινήτρων που λαμβάνεται (όπως ορίζεται παραπάνω) κατά τη διάρκεια των τριών συμπληρωμένων οικονομικών ετών που προηγούνται αμέσως της ημερομηνίας κατά την οποία ο εκδότης καλείται να καταρτίσει λογιστική αναδιατύπωση.

Πότε ένας εκδότης «απαιτείται» να προετοιμάσει μια λογιστική αναδιατύπωση;

Η εταιρεία υποχρεούται να συντάξει οικονομική κατάσταση νωρίτερα από τα ακόλουθα:

• το διοικητικό συμβούλιο, μια επιτροπή του ή εξουσιοδοτημένα στελέχη κατέληξαν στο συμπέρασμα ή θα έπρεπε εύλογα να έχουν καταλήξει στο συμπέρασμα ότι ο εκδότης υποχρεούται να καταρτίσει λογιστική αναδιατύπωση λόγω ουσιώδους μη συμμόρφωσης της εταιρείας με οποιαδήποτε απαίτηση χρηματοοικονομικής αναφοράς· [5] or
• ένα δικαστήριο, ρυθμιστικός φορέας ή άλλος νομικά εξουσιοδοτημένος φορέας καθοδηγεί την εταιρεία να προετοιμάσει μια λογιστική αναδιατύπωση.

Απαιτείται ο εκδότης να ζητήσει ανάκτηση αποζημίωσης βάσει κινήτρων που έλαβε εσφαλμένα;

Ναι, οι εκδότες πρέπει να λάβουν μέτρα για την ανάκτηση εύλογα εγκαίρως με πολύ περιορισμένες εξαιρέσεις.[6] Δεν υπάρχει εξαίρεση για de minimis ποσά.

Έχουν οι εταιρείες διακριτική ευχέρεια όσον αφορά τα μέσα ανάκτησης;

Ναι, εφόσον η λανθασμένα ληφθείσα αποζημίωση βάσει κινήτρων ανακτάται εύλογα εγκαίρως, ο εκδότης έχει διακριτική ευχέρεια σχετικά με τα κατάλληλα μέσα ανάκτησης. Για παράδειγμα, τα βραβεία μετοχικού κεφαλαίου θα μπορούσαν να καταπέσουν, οι μετοχές που ελήφθησαν θα μπορούσαν να επιστραφούν ή τα έσοδα από την πώληση λανθασμένα ληφθέντων μετοχών θα μπορούσαν να επιστραφούν.

Μπορεί ένας εκδότης να αποζημιώσει τα σημερινά ή τα πρώην εκτελεστικά του στελέχη για την απώλεια οποιασδήποτε εσφαλμένα χορηγηθείσας αποζημίωσης βάσει κινήτρων;

Όχι.

Ποιες είναι οι συνέπειες της μη υιοθέτησης και συμμόρφωσης με αυτές τις απαιτήσεις καταχώρισης;

Οι εισηγμένοι εκδότες θα υπόκεινται σε διαγραφή από το Nasdaq ή το NYSE, ανάλογα με την περίπτωση, εάν αποτύχουν να υιοθετήσουν μια συμβατή πολιτική clawback εντός 60 ημερών από την ημερομηνία έναρξης ισχύος ή αποτύχουν να επιβάλουν τις πολιτικές clawback.

Πότε ισχύουν τα νέα πρότυπα εισαγωγής;

Εάν εγκριθούν από την Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς, τα πρότυπα εισαγωγής στο χρηματιστήριο του NYSE και του Nasdaq θα τεθούν σε ισχύ στις 2 Οκτωβρίου 2023 και οι εκδότες θα πρέπει να υιοθετήσουν συμβατές πολιτικές clawback την ή πριν από την 1η Δεκεμβρίου 2023 (60 ημέρες μετά την ημερομηνία έναρξης ισχύος).

Ποιες είναι οι υποχρεώσεις γνωστοποίησης;

Οι εκδότες θα πρέπει να καταθέσουν την πολιτική clawback τους ως έκθεμα στην ετήσια έκθεσή τους για το Έντυπο 10-K. Θα απαιτηθεί πρόσθετη γνωστοποίηση εάν ένα εκτελεστικό στέλεχος υπόκειται σε αποζημίωση βάσει της πολιτικής, συμπεριλαμβανομένου του συνολικού ποσού σε δολάρια της λανθασμένα χορηγηθείσας αποζημίωσης βάσει κινήτρων, του τρόπου υπολογισμού της και πληροφοριών σχετικά με ποσά που δεν έχουν ακόμη ανακτηθεί.

Ποια βήματα πρέπει να εξετάσουν οι εκδότες;

Οι εκδότες θα πρέπει να εξετάσουν το ενδεχόμενο να προβούν στις ακόλουθες ενέργειες:

• ενημέρωση του διοικητικού συμβουλίου, των επιτροπών ελέγχου και αποζημιώσεων σχετικά με τις νέες απαιτήσεις clawback και την αναμενόμενη ημερομηνία έναρξης ισχύος·
• επιβεβαιώστε τη διαδικασία υιοθέτησης μιας συμβατής πολιτικής ή τροποποίησης οποιωνδήποτε πολιτικών clawback εξόδου για συμμόρφωση με τις νέες απαιτήσεις·
• επανεξέταση των υφιστάμενων προγραμμάτων αποζημίωσης κινήτρων για τον εντοπισμό μετρήσεων που θα συνιστούν αποζημίωση βάσει κινήτρων που υπόκειται σε αποζημίωση βάσει της πολιτικής· και
• εξετάστε το ενδεχόμενο εφαρμογής τεκμηρίωσης οποιωνδήποτε διακριτικών βραβείων που έγιναν από την επιτροπή αποζημιώσεων που δεν θα υπόκεινται στην πολιτική clawback.

Ο θερινός συνεργάτης Paul Tetenbaum συνέγραψε αυτήν την ανάρτηση ιστολογίου.

[1] NYSE 303A.14; Nasdaq 5608

[2] Το τμήμα 10D του νόμου περί ανταλλαγής κινητών αξιών του 1934, ο οποίος τέθηκε σε ισχύ στις 27 Ιανουαρίου 2023, έδωσε εντολή στα εθνικά χρηματιστήρια και ενώσεις κινητών αξιών που εισάγουν τίτλους να θεσπίσουν μια γραπτή πολιτική clawback που απαιτεί από κάθε εισηγμένο εκδότη να αναπτύξει και να εφαρμόσει μια πολιτική που να προβλέπει την ανάκτηση λανθασμένα χορηγηθείσα αποζημίωση βάσει κινήτρων που ελήφθη από νυν ή πρώην στελέχη.

[3] Η αποζημίωση βάσει κινήτρων που λαμβάνεται από ένα τρέχον εκτελεστικό στέλεχος ενώ υπηρετούσε ως μη εκτελεστική ιδιότητα δεν υπόκειται σε ανάκληση βάσει αυτών των νέων κανόνων. Τα πρώην εκτελεστικά στελέχη είναι άτομα που αποχώρησαν από την εταιρεία αλλά έλαβαν αποζημίωση βάσει κινήτρων εντός των τριών οικονομικών ετών που προηγούνται της λογιστικής αναδιατύπωσης.

[4] Αυτό σημαίνει ότι τα άτομα που είναι στελέχη της Ενότητας 16 αλλά δεν θεωρούνται εκτελεστικά στελέχη από τον εκδότη, όπως μη εκτελεστικοί ελεγκτές, θα υπόκεινται σε πιθανή ανάκτηση βάσει της πολιτικής clawback.

[5] Εάν ο εκδότης καλείται να υποβάλει Έντυπο 8-K για να αναφέρει τη μη εξάρτηση από προηγούμενες οικονομικές καταστάσεις σύμφωνα με το Στοιχείο 4.02(α), η ημερομηνία θα πρέπει να συμπίπτει με την εμφάνιση του γεγονότος που περιγράφεται σε αυτό το στοιχείο.

[6] Οι τρεις επιτρεπόμενες εξαιρέσεις είναι (i) ο εκδότης εύλογα προσδιορίζει ότι η δαπάνη που καταβάλλεται σε τρίτο για την ανάκτηση της αποζημίωσης κινήτρου θα υπερέβαινε το ποσό της αποζημίωσης κινήτρου που θα ανακτηθεί, καθιστώντας την ανάκτηση ανέφικτη (ii) την ανάκτηση της αποζημίωσης κινήτρου παραβίαση νόμου της χώρας καταγωγής του εκδότη που εγκρίθηκε πριν από τη δημοσίευση του τελικού κανόνα στο Ομοσπονδιακό Μητρώο και (iii) η ανάκτηση της αποζημίωσης κινήτρου θα είχε ως αποτέλεσμα τα συνταξιοδοτικά προγράμματα που θα πληρούν τα φορολογικά κριτήρια να μην πληρούν τις απαιτήσεις προσόντων.