Introducción
En agosto de 2000, la Comisión de Bolsa y Valores ("SEC") adoptó la Regla 10b5-1 de la Ley de Bolsa de Valores de 1934, según enmendada (la "Ley de Bolsa"), que, entre otras cosas, estableció una defensa afirmativa a un cargo de realizar transacciones en un valor sobre la base de información material no pública ("MNPI") para operaciones ejecutadas de conformidad con un acuerdo vinculante celebrado en un momento en que una persona no estaba en posesión de información material no pública sobre el emisor del valor o la seguridad misma. Estos arreglos se conocen como Planes 10b5-1. El 14 de diciembre de 2022, la SEC adoptado enmiendas a la Regla 10b5-1 diseñadas para abordar las preocupaciones sobre el comercio oportunista en MNPI de conformidad con los Planes 10b5-1. En resumen, las enmiendas: (i) condicionan la disponibilidad de la defensa afirmativa otorgada por los Planes 10b5-1 a la inclusión de períodos de reflexión para directores, funcionarios y personas distintas del emisor; (ii) crear nuevos requisitos de divulgación con respecto a las políticas y procedimientos de abuso de información privilegiada de los emisores y la adopción y terminación de Planes 10b5-1 por parte de directores y funcionarios; (iii) crear nuevos requisitos de divulgación para las adjudicaciones de compensación en acciones otorgadas a directores y funcionarios ejecutivos en fechas cercanas a la divulgación de MNPI por parte de un emisor; y (iv) actualizar los Formularios 4 y 5 para exigir a los declarantes que identifiquen si las transacciones informadas se realizaron de conformidad con un Plan 10b5-1 y divulgar todas las donaciones de valores de buena fe en el Formulario 4 (en lugar del Formulario 5).
Antecedentes
La Sección 10(b) de la Ley de Bolsa y la Regla 10b-5 de la misma prohíben la compra o venta de un valor sobre la base de MNPI en incumplimiento de una obligación contraída con el emisor del valor, los accionistas de ese emisor o cualquier persona que es la fuente del MNPI. La Regla 10b5-1 aclaró que se consideraría que una persona ha negociado sobre la base de MNPI si conocía el MNPI cuando completó la transacción. La Regla 10b5-1(c) establece una defensa afirmativa a la responsabilidad por negociar sobre la base de MNPI para cualquier transacción realizada de acuerdo con un Plan 10b5-1. Para establecer la defensa afirmativa, una persona debe demostrar que un Plan 10b5-1: (i) fue adoptado cuando la persona desconocía MNPI; (ii) especificaron el monto, el precio y la fecha de compra o venta de cada valor; incluyó una fórmula escrita, algoritmo o programa de computadora para determinar la cantidad, el precio y la fecha de cada compra o venta; o no permitió que la persona tuviera ninguna influencia posterior sobre cómo, cuándo o si efectuar las transacciones; (iii) fuera un contrato vinculante, una instrucción o un plan escrito; y (iv) se celebró de buena fe y no como parte de un plan o esquema para evadir las prohibiciones de la Regla 10b-5.
Enmiendas a la Regla 10b5-1
Períodos de reflexión
- Directores y oficiales (como se define en la Regla 16a-1(f) bajo la Ley de Bolsa) que adopten Planes 10b5-1 no podrán basarse en la defensa afirmativa de la Regla 10b5-1 a menos que el plan disponga que la negociación no comenzará hasta lo último de: ( 1) 90 días siguientes a la adopción o modificación del plan; o (2) dos días hábiles siguientes a la divulgación en ciertos informes periódicos (Formularios 10-Q, 10-K, 20-F o 6-K) de los resultados financieros del emisor para el trimestre fiscal en el que se adoptó o modificó el plan ( pero sin exceder los 120 días posteriores a la adopción o modificación del plan).
- Personas que no sean emisores, directores o funcionarios que adopten Planes 10b5-1 no podrán basarse en la defensa afirmativa de la Regla 10b5-1 a menos que el plan disponga que la negociación no comenzará hasta 30 días después de la adopción o modificación del plan.
- Una modificación o cambio a un Plan 10b5-1 que afecte el monto, el precio o el momento de la compra o venta de los valores (o una modificación o cambio en una fórmula o algoritmo escrito, o programa de computadora que afecte el monto, el precio o el momento de la compra o venta de los valores ) en virtud del mismo se considera una terminación del plan original y la adopción de un nuevo plan, sujeto a un nuevo período de reflexión.
- Las enmiendas a la Regla 10b5-1 no afectarán la defensa afirmativa disponible bajo un Plan 10b5-1 que se celebró antes de la fecha de vigencia de la regla revisada, excepto en la medida en que dicho plan se modifique o cambie de la manera descrita anteriormente después de la fecha de vigencia de las reglas revisadas. En ese caso, la modificación o cambio sería equivalente a adoptar un nuevo Plan 10b5-1 y se aplicaría la regla enmendada.
Certificaciones de directores y oficiales
- Directores y oficiales están obligados a incluir una representación en su Plan de la Regla 10b5-1 que certifique, al momento de la adopción de un plan nuevo o modificado, que: (1) no tienen conocimiento de MNPI sobre el emisor o sus valores y (2) están adoptando el plan de buena fe y no como parte de un plan o esquema para evadir las prohibiciones de la Regla 10b-5.
Restricciones sobre múltiples planes 10b5-1 superpuestos y acuerdos comerciales únicos
- Personas distintas del emisor no puede tener múltiples Planes 10b5-1 pendientes para propósitos de ventas de cualquier clase de valores en el mercado abierto durante el mismo período (que no sean transacciones de venta para cubrir).
- Personas distintas del emisor podrá basarse en la defensa afirmativa de la Regla 10b5-1(c)(1) para un solo plan de operación única durante cualquier período de 12 meses (aparte de las transacciones de venta para cubrir).
Condición de buena fe modificada
- Todas las personas entrar en un Plan 10b5-1 debe actuar de buena fe con respecto a ese plan (por ejemplo, no participar en transacciones oportunistas con respecto a dicho plan o influir indebidamente en el momento de las divulgaciones corporativas para beneficiar las transacciones en virtud de dicho plan).
Divulgaciones adicionales re: 10b5-1 Acuerdos comerciales
Informes trimestrales de la Regla 10b5-1 y los acuerdos comerciales que no son 10b5-1
- El nuevo Artículo 408(a) de la Regulación SK requiere:
- Divulgación trimestral por parte de los emisores con respecto al uso de Planes 10b5-1 y acuerdos de negociación por escrito que cumplen con los requisitos de un acuerdo de negociación que no es de la Regla 10b5-1 como se define en el nuevo Artículo 408(c) (un "Acuerdo de Negociación que no es de la Regla 10b5-1" ) por los directores y funcionarios de un emisor para la negociación de sus valores. La divulgación requerida incluye:
- si algún director o funcionario ha adoptado o rescindido (i) un Plan 10b5-1 y/o (ii) un Acuerdo de Negociación No conforme a la Regla 10b5-1; y
- una descripción de los términos materiales del Plan 10b5-1 o del acuerdo comercial que no sea de la Regla 10b5-1 que no sean los términos con respecto al precio al que la persona que ejecuta el acuerdo comercial respectivo está autorizado a negociar, tales como:
- el nombre y título del director o funcionario;
- la fecha de adopción o terminación del acuerdo comercial;
- la duración del acuerdo comercial; y
- el número total de valores que se venderán o comprarán en virtud del acuerdo de negociación.
- Cualquier modificación o cambio a un Plan 10b5-1 por parte de un director o funcionario que desencadenaría un nuevo período de "enfriamiento" como se describe anteriormente también deberá divulgarse, ya que se considera que constituye la terminación de un plan existente y el adopción de un nuevo plan.
- Divulgación trimestral por parte de los emisores con respecto al uso de Planes 10b5-1 y acuerdos de negociación por escrito que cumplen con los requisitos de un acuerdo de negociación que no es de la Regla 10b5-1 como se define en el nuevo Artículo 408(c) (un "Acuerdo de Negociación que no es de la Regla 10b5-1" ) por los directores y funcionarios de un emisor para la negociación de sus valores. La divulgación requerida incluye:
Divulgación anual de políticas y procedimientos de abuso de información privilegiada
- El nuevo Artículo 408(b) requiere:
- Divulgación anual en los Formularios 10-K y 20-F y Declaraciones de poder/información en los Anexos 14A y 14C con respecto a si el emisor ha adoptado políticas y procedimientos de abuso de información privilegiada o, si el emisor no ha adoptado tales políticas y procedimientos de abuso de información privilegiada, debe explicar por qué no lo ha hecho.
- El artículo 601 de la Regulación SK requiere que los emisores presenten anualmente sus políticas y procedimientos de tráfico de información privilegiada como anexo a los Formularios 10-K y 20-F.
Identificación de la Regla 10b5-1 y Transacciones no 10b5-1 en los Formularios 4/5
- Los contribuyentes de los formularios 4 y 5 deben indicar mediante una casilla de verificación si una transacción informada tenía la intención de satisfacer las condiciones de defensa afirmativa de la Regla 10b5-1(c).
Divulgación sobre: Ciertas adjudicaciones de acciones hechas cerca del tiempo de la publicación de MNPI
- El nuevo Artículo 402(x) requiere:
- Revelación narrativa con respecto a las políticas y prácticas del emisor sobre el momento de otorgamiento de opciones sobre acciones, derechos de revalorización de acciones ("SAR") y/o instrumentos similares a opciones similares en relación con la divulgación de información importante no pública por parte del emisor, incluida la forma en que la junta determina cuándo para otorgar dichos premios (por ejemplo, si dichos premios se otorgan en un calendario predeterminado); si, y de ser así, cómo, la junta o el comité de compensación tiene en cuenta la información importante no pública al determinar el momento y los términos de una adjudicación, y si el emisor ha programado la divulgación de la información importante no pública con el fin de afectar el valor de los cargos ejecutivos. compensación.
- Revelaciones tabulares incluida la siguiente información para cada adjudicación si, durante el último año fiscal completo, se otorgaron opciones sobre acciones, SAR y/o instrumentos similares a opciones similares a un funcionario ejecutivo designado ("NEO") dentro de un período que comienza cuatro días hábiles antes de la la presentación de un informe periódico en el Formulario 10-Q o el Formulario 10-K, o la presentación o suministro de un informe actual en el Formulario 8-K que divulgue información importante no pública (incluida la información sobre ganancias), que no sea un informe actual en el Formulario 8-K K divulgar una concesión de adjudicación de una nueva opción sustancial según el Artículo 5.02(e) y finalizar un día hábil después de un evento desencadenante:
- el nombre del NEO;
- la fecha de concesión del premio;
- el número de valores subyacentes a la adjudicación;
- el precio de ejercicio por acción;
- el valor justo en la fecha de otorgamiento de cada premio calculado usando la misma metodología que se usa para los estados financieros del emisor según los principios de contabilidad generalmente aceptados; y
- el cambio porcentual en el precio de mercado de los valores subyacentes entre el precio de mercado de cierre del valor un día de negociación anterior y un día de negociación posterior a la divulgación de información importante no pública.
Etiquetado XBRL de las divulgaciones requeridas
- Los emisores deben etiquetar la información especificada por los nuevos Artículos 402(x), 408(a) y 408(b)(1) de la Regulación SK, y el nuevo Artículo 16J(a) del Formulario 20-F, en Inline XBRL en de conformidad con la Regla 405 y el Manual del Registrador EDGAR.
Formulario 4 Declaración de obsequios
- Las personas que reportan bajo la Sección 16 deben reportar las disposiciones de donaciones de buena fe de valores de capital en el Formulario 4 (en lugar del Formulario 5, como se permitía anteriormente) de acuerdo con la fecha límite de presentación del Formulario 4 (es decir, antes del final del segundo día hábil siguiente). la fecha de ejecución de la transacción).
Fechas efectivas
Las reglas finales entrarán en vigencia 60 días después de la fecha de publicación del comunicado de adopción en el Registro Federal.
Los informantes de la Sección 16 deberán cumplir con las enmiendas a los Formularios 4 y 5 para los informes de beneficiarios reales presentados a partir del 1 de abril de 2023.
Los emisores que son empresas informantes más pequeñas deberán cumplir con los nuevos requisitos de divulgación y etiquetado en los informes periódicos de la Ley de Bolsa en los formularios 10-Q, 10-K y 20-F y en cualquier declaración de poder o información que comience con la primera presentación que cubra el primer período fiscal completo que comience a partir del 1 de octubre de 2023.
Todos los demás emisores deberán cumplir con los nuevos requisitos de divulgación y etiquetado en los informes periódicos de la Ley de Intercambio en los Formularios 10-Q, 10-K y 20-F y en cualquier declaración de poder o información que comience con la primera presentación que cubra la primera declaración completa. período fiscal que comienza en o después del 1 de abril de 2023.
Derechos de autor © 2022, Foley Hoag LLP. Reservados todos los derechos.
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