پیوندهایی که (ممکن است) متعهد شوند: حصول اطمینان از عدم تحمیل تعهدات الزام آور برای طرفین

تعهد نامه های غیر الزام آور ("LOIs”) که گاهی به شکل «برگه‌های مدت مشخص» یا «تفاهمنامه‌ها» می‌شوند، می‌توانند ابزار مفیدی برای شروع مذاکرات بین طرفین در یک معامله تجاری باشند. این اسناد معمولاً شرایط اصلی یک معامله را بیان می‌کنند و مذاکرات مربوط به توافقنامه الزام‌آور بین طرفین را تسهیل می‌کنند.

LOI زمانی بسیار مفید است که طرفین بتوانند نکات اصلی یک معامله پیشنهادی مانند ساختار معامله یا ترتیبات قیمت خرید را بدون تعهد به یک قرارداد الزام آور قانونی بیان کنند. با این حال، رویه قضایی اخیر انتاریو تأیید می کند که بر اساس زبان خاصی از LOI یا رفتار طرفین، LOI ممکن است به عنوان الزام آور تفسیر شود، حتی در جایی که طرفین صراحتاً قصد ندارند این کار را انجام دهند. به این ترتیب، تهیه پیش نویس LOI با هدف و توجه به اقدامات خود در طول مذاکرات بسیار مهم است.

خطرات و مزایای LOI

چندین مزیت مهم برای استفاده از LOI در جریان تراکنش وجود دارد. ورود به یک LOI به طرفین - و در موارد خاص به عموم مردم - سیگنال می دهد که طرفین در مورد توافق بالقوه جدی هستند و پایه ای برای مذاکره بیشتر می گذارد و در نتیجه شتاب معامله ایجاد می کند. یک LOI همچنین به طرفین اجازه می‌دهد تا قبل از سرمایه‌گذاری زمان و پول برای استخدام تیمی از مشاوران و مذاکره در مورد معامله کامل، درک اولیه خود را از شرایط تجاری کلیدی که می‌خواهند به دست آورند، بیان کنند. LOIهای "Hybrid" یا LOIهایی که دارای هر دو شرایط الزام آور و غیر الزام آور هستند، به طرفین کمک می کند تا از خود در طول مذاکرات محافظت کنند، مانند تعهد به شرایط محرمانه، انحصاری و غیر درخواستی.

امضای LOI همچنین ممکن است با خطراتی همراه باشد. مذاکره از طریق LOI ممکن است هزینه ها و تنش های یک معامله را با نیاز به یک دور جداگانه مذاکره افزایش دهد. LOIها که از نظر ماهیت کوتاه‌تر از اسناد قانونی قطعی هستند، می‌توانند از نظر داخلی ناسازگار باشند و خود را در معرض تفاسیر و انتظارات مختلف طرف‌های مقابل قرار دهند. یک LOI همچنین ممکن است با ایجاد تغییرات با اهمیت و/یا گزارش هشدار اولیه، تعهدات افشای ناخواسته را برای ناشران گزارش‌دهنده ایجاد کند. با این حال، مهم ترین خطر یک LOI، امکان تحمیل ناخواسته تعهد الزام آور بر طرفین است. در فضای سهام خصوصی، با توجه به رواج حقوق امتناع سرمایه‌گذار یا شخص ثالث که می‌تواند توسط طرفی که ناخواسته تعهدات الزام‌آور ایجاد می‌کند، باعث نگرانی خاصی شود. رویه قضایی فعلی در مورد این موضوع در زیر خلاصه شده است.

تحولات اخیر در فقه انتاریو

همانطور که در پست وبلاگ اخیر Canadian M&A Perspectives بحث شد، دادگاه های عرفی کانادا به طور رسمی یک تعهد کلی پیش از قرارداد را برای مذاکره با حسن نیت به رسمیت نشناخته اند، با این حال دیوان عالی از بیان قطعی این که چنین وظیفه ای ممکن است به رسمیت شناخته نشود خودداری کرده است. در آینده[1] و در برخی از استانها، مانند انتاریو، چنین وظیفه ای در مواردی به رسمیت شناخته شده است که "رابطه ویژه" بین طرفین وجود دارد. پست وبلاگ فوق‌الذکر ما فهرستی از عواملی را مشخص می‌کند که ممکن است بر تصمیم دادگاه در مورد وجود تکلیف مذاکره با حسن نیت بر اساس مورد به مورد، از جمله پس از امضای LOI تأثیر بگذارد.

دادگاه های انتاریو در تعیین اینکه چه زمانی ممکن است تعهدات الزام آور از یک LOI امضا شده ناشی شود، قاطع تر بوده اند. که در والاس علیه آلن، دادگاه استیناف انتاریو اعلام کرد که یک LOI باید به عنوان یک کل خوانده شود، با توجه به وجود زبان قراردادی.[2] در LOI در والاس ، بند «این تعهدنامه باید ظرف 40 روز آینده به یک قرارداد الزام آور خرید و فروش توسط طرفین تبدیل شود» نشان دهنده قصد واضح طرفین برای تعهد است.[3] با این حال، دادگاه استیناف همچنین اعلام کرد که استفاده عمومی از "زبان قرارداد"، مانند "موافق است"، "در صورت پذیرش" و "این توافق"، حتی در غیاب زبانی به همان ابهام که بند بالا[4] دادگاه تجدید نظر نیز رفتار طرفین را در نتیجه گیری خود مورد توجه قرار داد. به این نتیجه رسید که طرفین در والاس به گونه‌ای رفتار می‌کردند که گویی توسط LOI مقید شده‌اند - فروشنده پس از فروش کسب‌وکار، بازنشستگی خود را اعلام کرد و خریدار را مالک جدید معرفی کرد.[5] دادگاه عالی انتاریو اخیراً این استدلال را در آن تمدید کرده است سلستر فارمز و همکاران در مقابل اعلیحضرت ملکه و OLG، با توجه به اینکه زبان قراردادی ممکن است ضروری نباشد مشروط بر اینکه نشانه‌های بارز قصد قراردادی - پیشنهاد، پذیرش در آغاز و بررسی آن - هم در متن LOI و هم در رفتار طرفین وجود داشته باشد.[6] In سلستر، یک رابطه قراردادی شکل گرفت که باعث شد دادگاه LOI را به عنوان یک توافق قابل اجرا در نظر بگیرد.

ملاحظات پیش نویس

طرف‌هایی که پیش‌نویس یک LOI را تهیه می‌کنند باید این کار را با وضوح و هدف انجام دهند – مهم این است که در ابتدا مشخص شود که کدام شرایط الزام‌آور هستند و کدام‌ها الزام‌آور نیستند. اگر قصد تهیه یک LOI غیر الزام آور باشد، نکات زیر مفید خواهد بود:

• از هرگونه زبان قراردادی مانند "موافقت شده است"، "در صورت پذیرش"، "این توافق" یا "طرفین باید/خواهند" اجتناب کنید.
• شرایطی را که طرفین قصد دارند تحت آن متعهد شوند را به وضوح بیان کنید، به عنوان مثال با بیان اینکه یک قصد الزام آور فقط در یک توافق قطعی متبلور می شود و انعقاد یک توافق قطعی منوط به رضایت گیرنده از بررسی دقت لازم، عوامل خارجی است. و گیرندگان به صلاحدید.
• شامل یک ماده "غیر الزام آور" است که به صراحت پوشش می دهد که چه شرایطی برای طرفین الزام آور است یا نه. به عنوان مثال، یک LOI ممکن است بیان کند که به غیر از بندهای محرمانگی و انحصار، همه بخش‌های دیگر برای طرفین الزام‌آور نیستند و چنین مقرراتی تنها زمانی لازم‌الاجرا خواهند بود که در یک توافقنامه قطعی اجرا شده گنجانده شوند.
• رسیدگی به هر گونه مقررات الزام آور غیرعمومی را در یک قرارداد جداگانه یا مستثنی کردن آنها از LOI، مانند قرارداد نامه انحصاری یا توافق نامه محرمانه را در نظر بگیرید.

اطمینان حاصل کنید که "آنچه را که موعظه می کنید تمرین کنید"

زبان LOI، هر چند به خوبی تدوین شده باشد، به تنهایی برای جلوگیری از ایجاد تعهدات الزام آور کافی نیست. در عواقب والاس و مزارع سلستر، قصد طرفین برای انعقاد یک توافق الزام آور باید بر اساس تمام شواهد مشخص شود. در مواردی که طرفین قصد دارند که LOI الزام آور نباشد، باید به این صورت عمل کنند. رفتاری که دلالت بر این دارد که معامله قرار است اتفاق بیفتد و مذاکرات صرفاً رسمی است، ممکن است دادگاه ها را تحت تأثیر قرار دهد تا تعهدات قراردادی بین طرفین یک LOI غیر الزام آور را بخوانند. هر گونه توافقات مرتبط نیز در این تعیین در نظر گرفته می شود، به این معنی که سایر روابط قراردادی بین طرفین نباید با هدف مندرج در LOI متفاوت باشد.[7]

پس از اسکریپت: در استان کبک احتیاط بیشتر است

طرف هایی که در نظر دارند LOI تحت قانون کبک اداره می شود باید توجه داشته باشند که قانون مدنی کبک وظیفه قانونی حسن نیت را فراهم می کند که از طرفین می خواهد که هم در زمان ایجاد تعهد و هم در زمان انجام آن با حسن نیت رفتار کنند (در مقابل تنها زمانی که تعهد انجام می شود که قانون فعلی انتاریو است، مثلا).[8] در تصمیم اخیر خود در اوت 2020 در Beauregard v. Boulanger، دادگاه عالی کبک تکرار کرد که LOI توافقی شبیه به یک قرارداد مقدماتی است، و بنابراین، طرفین را تحمیل می کند که با حسن نیت رفتار کنند.[9] با این حال، تعهد به حسن نیت در مرحله قبل از قرارداد، مانع از پایان دادن به مذاکرات شکست خورده یا با سوء نیت توسط طرف مقابل، هیچ یک از طرفین نمی شود. در حالی که دادگاه در نهایت دریافت که متهمان می توانند از LOI خارج شوند، دادگاه در یک obiter توضیح داد که طرفی که با نقض وظیفه خود مبنی بر حسن نیت، مذاکره را قطع می کند، می تواند خود را در معرض خساراتی قرار دهد که طرف مقابلش بین امضای LOI و شکست مذاکرات متحمل شده است (به عنوان مثال، خسارت می تواند شامل هزینه ها و هزینه ها باشد. هزینه های مشاوران انجام شده در آن دوره و هزینه های سفر). تعهد حسن نیت در روابط قراردادی اولیه به ویژه قانون مدنی کبک هنوز مشخص نشده است که آیا دادگاه عالی کانادا تصمیم گرفته است یا خیر بهاسین علیه هرنیو, [10] که به عنوان یک اصل سازماندهی کلی قانون عرفی حسن نیت در اجرای قرارداد به رسمیت شناخته شده است، به روابط قراردادی اولیه نیز گسترش می یابد.

.

[1]Martel Building Ltd. v Canada، 2000 SCC 60 در بند. 73.

[2]والاس علیه آلن، 2009 ONCA 36.

[3]والاس علیه آلن، 2009 ONCA 36، در پاراگراف 27.

[4]والاس علیه آلن، 2009 ONCA 36، در پاراگراف 29-31.

[5]والاس علیه آلن، 2009 ONCA 36، در پاراگراف 34.

[6]سلستر فارمز و همکاران در مقابل اعلیحضرت ملکه و OLG، 2020 ONSC 4013، در پاراگراف 175-178.

[7]سلستر فارمز و همکاران در مقابل اعلیحضرت ملکه و OLG، 2020 ONSC 4013، در پاراگراف 177.

[8] قانون مدنی کبک، بخش 1375.

[9]بیورگارد ج. بولانجر، 2020 QCCS 2090.

[10]بهاسین علیه هرنیو، 2014 SCC 71.

منبع: https://www.mccarthy.ca/en/insights/blogs/canadian-ma-perspectives/ties-may-bind-ensuring-letters-intent-do-not-impose-binding-obligations-parties