SEC ו-DOJ מביאים לראשונה אי פעם פעולות מסחר פנים בקריפטו

המנות העיקריות:

• הרשות לניירות ערך בארה"ב ("SEC") ומשרד המשפטים של ארה"ב ("DOJ") הביאו את הפעולות הראשונות אי פעם למסחר פנים הכוללות מטבעות קריפטוגרפיים נגד מנהל לשעבר של Coinbase, אחת מפלטפורמות המסחר בנכסי קריפטו בארה"ב הגדולות, וכן שתי טיפים לשיתוף או מסחר במידע סודי הנוגע לרישום המתוכנן של מטבעות קריפטוגרפיים שונים ב-Coinbase.
• חיובי הונאת ניירות הערך של ה-SEC מבוססים על עמדתה ארוכת השנים לפיה מטבעות קריפטוגרפיים מסוימים הם חוזי השקעה ולכן "ניירות ערך" הכפופים לסמכות השיפוט של ה-SEC. ה-DOJ, לעומת זאת, ממשיך את תיקו על תיאוריית הונאה חוטית.
• אנו מצפים שמסחר במידע פנים בתחום הנכסים הדיגיטליים יישאר בראש סדר העדיפויות הן עבור ה-SEC והן עבור DOJ. מנפיקים, בורסות ועובדיהם צריכים לשים לב היטב.

__________________________________________________________________

השנה כבר ראתה עלייה בפעילות האכיפה הפדרלית המתמקדת בנכסים דיגיטליים עם הרחבת יחידת נכסי הקריפטו והסייבר של ה-SEC (ראה התראת הלקוח הקודם שלנו על הרחבה זו והשפעתה כאן) והיווצרות בשנה שעברה של DOJ's צוות אכיפת מטבעות קריפטואליים לאומיים. ב-21 ביולי 2022, הסוכנויות ביצעו את עדיפות האכיפה הזו על ידי הגשת פעולות סחר פנים ראשונות אי פעם הכוללות מטבעות קריפטוגרפיים.

פעולת ה-SEC היא אחד הצעדים הבולטים ביותר עד כה בהרחבת תחום השיפוט שלה על נכסים דיגיטליים של הסוכנות, בהתבסס על השקפתה שרבים, אם לא רוב, מטבעות קריפטוגרפיים זכאים ל"ניירות ערך" על פי חוקי ניירות הערך הפדרליים. אולם כפי שנדון להלן, עדיין לא ברור אם בתי המשפט והקונגרס יאשרו דעה זו.

טענות עובדתיות דומות, אישומים שונים

השמיים ה-SEC ו משרד המשפטים טוענים כי אישאן וואהי, מנהל מוצר לשעבר ב-Coinbase - אחת מפלטפורמות המסחר בנכסי קריפטו הגדולות בארצות הברית עם כמעט 100 מיליון משתמשים רשומים - העניק לאחיו ולחברו ("הטייפים") טיפ מידע סודי על הרישום המתוכנן של מטבעות קריפטוגרפיים מסוימים ב-Coinbase. רישום של נכס קריפטו בבורסה גורם בדרך כלל לשווי השוק של הנכס לעלות באופן משמעותי. לפי הממשלה, Coinbase התייחסה למידע הזה כסודי ואסרה על עובדים לשתף אותו עם אחרים.

הטיפיות רכשו לכאורה לפחות 25 נכסי קריפטו לפני 14 הודעות רישום נפרדות בין יוני 2021 לפחות לאפריל 2022, ומכרו את הנכסים זמן קצר לאחר מכן תמורת רווחים של יותר ממיליון דולר. הממשלה גם טוענת שהטיפסים ביקשו להסתיר את עקבותיהם על ידי שימוש בחשבונות בבורסות המוחזקים על שם אחרים, העברת כספים ונכסי קריפטו באמצעות ארנקי בלוקצ'יין אנונימיים רבים של Ethereum, ויצירת ארנקי Ethereum חדשים ללא היסטוריית עסקאות קודמת. בנוסף, על פי החשד, וואהי ניסה להימלט מארה"ב לאחר שנודע לו ש-Coinbase חוקר סחר במידע פנים אפשרי ולאחר שמנהל האבטחה של Coinbase הורה לו להתייצב לפגישה על תהליך הרישום.

יש לציין, ה-SEC ו-DOJ הביאו אישומים על סחר במידע על תיאוריות משפטיות שונות. ה-SEC האשימה את הנאשמים לפי חוק ניירות הערך משנת 1934 ("חוק הבורסה"), האוסר על הונאה בקשר עם רכישה או מכירה של "ניירות ערך". באופן קריטי, ה-SEC טוענת שלפחות תשעה מנכסי הקריפטו צריכים להיות מסווגים כניירות ערך, ויידרש להוכיח את הטענה הזו, בנוסף לשאר המרכיבים של מסחר במידע פנים, כדי לגבור על ההאשמות שלה. (בקשר לכך, ה-SEC הוא גם לפי הדיווחים חוקר האם Coinbase עצמה הפרה את חוקי ניירות הערך על ידי רישום מטבעות קריפטוגרפיים אלה ובכך אפשרה מסחר ציבורי בניירות ערך לא רשומים.)

עם זאת, ה-DOJ לא האשים את הנאשמים בהונאת ניירות ערך על פי חוק הבורסה, אלא על פי חוקי הקונספירציה הפדרליים והונאת רשת, שאינם זמינים ל-SEC. כתב האישום שלה עוקף אפוא למעשה את השאלה האם מטבעות קריפטוגרפיים הם ניירות ערך. משרד המשפטים נקט בגישה דומה ביוני, כשהביא את הנכס הדיגיטלי הראשון שלו תיק מסחר במידע פנים נגד מנהל מוצר לשעבר בשוק מקוון גדול לרכישה ומכירה של אסימונים לא ניתנים לשינוי, או NFTs, בגין הונאה בנקאית והלבנת הון.

חוזי השקעה?

החלטת ה-DOJ להמשיך בסחר במידע על תיאוריית הונאה בנקאית עשויה לשקף את הרצון להימנע מהניתוח המפותל לעתים קרובות שבתי משפט פונים כדי לקבוע אם נכס הוא נייר ערך. טיעון השיפוט של ה-SEC מבוסס על "האווי מבחן", כפי שהתבטא בתיק בית המשפט העליון משנת 1946 SEC נגד WJ Howey Co. מקרה מכונן זה התרכז במשמעות המונח "חוזה השקעה" כפי שהוא משמש בהגדרה של "ניירות ערך" במסגרת חוק ניירות הערך של 1933. האווי קבע כי חוזה השקעה מוגדר כ"חוזה, עסקה או תוכנית לפיה אדם משקיע את כספו במפעל משותף ומוביל לצפות לרווחים אך ורק ממאמציו של המקדם או של צד שלישי". בהגיעו למסקנה זו, הדגיש בית המשפט כי על המציאות הכלכלית לשלוט על צורת הנכס בעת הערכת האם הוא כשיר או לא כחוזה השקעה, ולפיכך, נייר ערך.

ב וואהי פעולה, ה-SEC טוענת שלפחות חלק מנכסי הקריפטו הנידונים הם סוג של חוזה השקעה, מכיוון שהמנפיקים לכאורה "שידלו משקיעים על ידי הצגת פוטנציאל הרווחים שיושגו מהשקעה בניירות ערך אלה בהתבסס על מאמציהם של אחרים". באמצעות הצהרות באתרי האינטרנט של המנפיקים, במדיה החברתית ובמסמכים לבנים. המנפיקות הדגישו לכאורה גם את (i) "היכולת של משקיעים למכור מחדש את האסימונים הללו בשווקים המשניים", ובעיקר, (ii) את "המאמצים של המנפיקים להביא את ניירות הערך של נכסי הקריפטו שלהם לרשום בזירות מסחר משניות, וכן את תפקיד קריטי שמילאו מנהלים ואחרים בחברה בהפיכת החברה להצלחה, ובכך להגדיל את הערך של אבטחת נכסי הקריפטו".

סוגיה משפטית זו כבר הגיעה לראש ב-SEC הנצפה מקרוב פעולת אכיפה נגד Ripple Labs בקשר למכירת הנכס הדיגיטלי שלה XRP, לכאורה תוך הפרה של דרישות הרישום לפי חוק ניירות ערך. אדווה הציגה הגנה אגרסיבית במקרה זה, אשר עשויה להניב הדרכה נחוצה בנושא.

אי הוודאות הרגולטורית באשר למעמדם של נכסי קריפטו משכה את תשומת לבם של כמה מחוקקים ורגולטורים בולטים (והובילה את Coinbase עצמה, באותו יום שה-SEC הגישה את תלונתה, לבצע לעתור ל-SEC בבקשה לקביעת כללים נוספת כדי להבהיר אילו נכסים דיגיטליים הם ניירות ערך). קרוליין פאם, חברה רפובליקנית בוועדה למסחר בחוזים עתידיים על סחורות, מאופיין פעולת ה-SEC כ"דוגמה בולטת לרגולציה על ידי אכיפה". סנטור פט טומי, חבר בדירוג הרפובליקני בוועדת הבנקאות של הסנאט, באופן דומה מבוקר ה-SEC על, לדעתו, כישלון במתן "בהירות רגולטורית לפני האכיפה". (ה-SEC אכן פרסמה הנחיות ב-2019 המסבירות את "מסגרת לניתוח 'חוזה השקעה' של נכסים דיגיטליים," אם כי הדעות חלוקות באשר להנחיה זו מספקת.) יתר על כן, הצעת חוק דו-מפלגתית שהוצגה בסנאט בחודש שעבר תצמצם משמעותית את סמכות השיפוט של ה-SEC בנושא מטבעות קריפטוגרפיים, אם כי לא סביר שהקונגרס יצביע על הצעת החוק לפחות בשאר 2022 , לפי אחד הסנאטורים שהציגו אותו.

בלי קשר, ה-SEC אותת שזו לא תהיה פעולת האכיפה האחרונה בחזית זו. בהודעה לעיתונות של הסוכנות שהכריזה על פעולת Coinbase, גורביר גרוואל, מנהל חטיבת האכיפה, הצהיר בבירור כי פעולות האכיפה יימשכו "כדי להבטיח מגרש משחק שווה למשקיעים, ללא קשר לתווית שהוצבה על ניירות הערך המעורבים".

Takeaways

מכיוון של-DOJ, כסוכנות אכיפת חוק פלילית, יש נטל הוכחה גבוה יותר ולכן בדרך כלל מביא פחות מקרי סחר בפנים מאשר ה-SEC, הגבלה של סמכות השיפוט של ה-SEC על נכסים דיגיטליים על ידי בתי המשפט או הקונגרס תגביל ככל הנראה פעולות עתידיות למסחר פנים. מעורבים בנכסים אלה. לעת עתה, לעומת זאת, ה וואהי הפעולות משקפות את סדר העדיפויות המתמשך של הממשלה לאכיפת קריפטו ואת ההרחבה המדהימה של המשאבים שהיא הקדישה לתחום זה.

אנו מצפים שהממשלה תמשיך לכוון ליחידים המועסקים על ידי מנפיקים ובורסות, כמו גם לאחרים שיש ברשותם מידע שנודע לשוק על מטבעות קריפטוגרפיים או נכסים דיגיטליים אחרים, ואשר נותנים טיפ או סוחרים תוך הפרת חובת סודיות למעסיקיהם או אחרים. מקור המידע, או סחר על טיפ עם ידיעה על הפרה כזו. לפיכך אנשים כאלה צריכים לשקול היטב את הסיכון שה-SEC או DOJ עלולים לראות אותם כנכללים בקטגוריה זו לפני שיתוף מידע או מסחר. מנפיקי נכסים ובורסות דיגיטליות צריכים גם להיות מודעים לסיכון של חבות סחר פנימית משנית כאנשי שליטה ו/או עוזרים ומסייעים, ועליהם להבטיח שהמדיניות והנהלים שלהם מטפלים ביעילות בשימוש לרעה במידע מהותי שאינו ציבורי על ידי עובדים. ויועצים.

אנו נמשיך לספק עדכונים על נוף אכיפת הקריפטו המתפתח.