COVID-19 팬데믹으로 인해 기업은 중요하고 때로는 어려운 결정을 내려야 합니다. 현재 상황에서 기업은 추가 부채를 발생시키거나 기회를 창출할 수 있는 추가 지분 투자를 모색해야 할 수 있습니다. 기관 또는 사모 펀드 투자자의 관점에서 기업의 의사 결정 과정을 살펴보는 이 게시판은 대리 이사 및 투자자의 의무, 책임 및 책임에 대한 재검토 역할을 하며 일정 규모의 투자와 관련하여 피투자기업의 이사회에 투자자를 대표하는 것이 일반적이라는 점에서 거버넌스 권한.
의사 결정을
이사는 법인의 업무와 업무를 관리 또는 감독합니다.[1] 이사의 권한을 전체적으로 또는 부분적으로 제한할 수 있는 만장일치 주주 계약 조항에 따릅니다.[2]
투자를 하거나 기업에 대한 관심을 높일 때, 투자자는 거버넌스 권리와 관련하여 다음과 같은 선택권이 있습니다. (b) 이상적으로는 이사에게 제출된 모든 정보에 접근할 수 있는 참관인을 이사회에 지명할 권리를 요청합니다. 및/또는 (c) "거부권", 즉 특정 최소 주주 비율을 대표하는 주주의 긍정적인 동의가 필요할 수 있는 중요하거나 근본적인 결정 목록을 협상합니다. 관행은 종종 투자자가 회사에서 소수 또는 다수 지분을 취하는지에 따라 위의 조합입니다. 또 다른 옵션은 주주가 이사의 모든 권한을 제한하는 것인데, 이는 그룹 내에서 의사 결정 프로세스를 간소화하기 위해 모기업이 전액 출자 자회사에 대해 가장 자주 사용하는 것입니다.[3]
그러나 근본적인 의사결정을 주주의 승인을 받도록 요구하면 이사의 책임과 책임을 주주에게 이전할 수 있습니다.[4] 당사자의 의도일 수도 있고 아닐 수도 있습니다. 또한 법인에 대한 지명 이사의 의무와 책임은 지명 주주 및 법인과 마찰을 일으킬 수 있습니다.
주주에 대한 책임과 책임의 전가
만장일치 주주 계약이 이사의 모든 권한을 제한하는 경우 주주는 사실상 실제 이사는 그러한 의무, 책임 및 책임에서 면제된다는 결론과 함께 이사의 모든 의무, 책임 및 책임을 떠맡게 됩니다.[5] 이사는 회사에 신탁 의무가 있지만 주주는 그렇지 않습니다. 반대로 이사의 권한을 제한하는 만장일치 주주합의 결과 주주는 회사의 이익을 위해 의사결정 패러다임을 바꾸고 행동해야 한다.[6]
"거부권" 또는 근본적인 결정에만 주주 승인이 필요한 보다 일반적인 시나리오에서 만장일치 주주 동의는 이사의 권한을 부분적으로 제한할 수 있습니다. 그러나 이사의 의무, 책임 및 책임을 주주에게 이전하는 문제는 판례법에 의해 완전히 구체화되지 않았습니다. 고려해야 할 주주의 위험을 최소화하기 위해 사실상 (a) 이사의 권한이 부분적으로만 그리고 여기에 나열된 문제에 대해서만 제한됨을 확인하거나 (b) 기본 결정에 대한 특별 승인 권한이 게다가 이사회 수준에서 내려지는 결정에 영향을 미치며 해당 법률의 요구 사항을 따릅니다.
후보자 이사
앞서 언급한 바와 같이, 기관 및 사모펀드 투자자는 피투자 기업의 이사회에 대표를 두는 것이 일반적입니다.
캐나다에서 모든 이사(지명 이사 포함)는 회사에 대해 신의성실의무를 지고 있으며, 이러한 의무를 수행할 때 이해관계자를 고려할 수 있습니다. 이사는 또한 주주 가치를 극대화하기로 결정할 수 있지만 회사에 이익이 되는 경우에만 가능합니다.[7] 따라서 대리 이사직은 기업, 이사 및 주주에게 심각한 지배 구조 문제를 일으킬 수 있습니다.
이해 상충
“지명한” 주주의 이익에 반하는 투표를 한 지명 이사의 회사 생활은 행복하지도 길지도 않을 것입니다.”[8]
소액 투자를 고려할 때 투자자는 실제로 이사회에 대표를 둘 필요가 있는지, 특정 기본 결정에 대한 주주 승인 권한 및/또는 참관인에 대한 권리로 충분한지 질문해야 합니다.[9]
대리 이사는 지명 주주의 이해가 피투자 회사의 이해와 다른 이해 상충 상황에 쉽게 놓일 수 있습니다. 최근의 세계적인 유행병 상황에서 기업이 대체 자금 조달 또는 지명 주주의 투자 명제와 일치하지 않을 수 있는 기타 운영 결정을 모색할 때 이러한 상황이 발생할 수 있는 많은 예가 있습니다.
이해 상충은 이사의 신원 및/또는 지명 이사와 지명 주주 간의 관계에서 발생할 수 있습니다. 예를 들어 지명 이사는 지명 주주의 이사, 임원 또는 직원이 될 수 있습니다. 이 시나리오에서 그러한 이사는 회사와 추천 주주에 대한 충성도 상충되는 의무가 있으며, 이로 인해 이사회 수준의 의사 결정과 관련하여 매우 어려운 위치에 놓일 수 있습니다.
참고로 대리 이사는 피투자 기업의 이익을 위해 행동해야 합니다. 이 의무를 다함에 있어서 기업의 이익이 무엇인지를 적극적으로 판단하고 독립적인 판단을 해야 합니다.[10] 예를 들어, 대리 이사는 지명 주주의 지시에 따라 행동하기로 미리 동의할 수 없으며 지명 주주도 지명 이사의 결정에 대해 거부권을 가질 수 없습니다.[11] 그럼에도 불구하고 대리 이사는 회사의 이익을 위해 결정하는 데 자유롭고 독립적인 한 피투자 회사의 업무 수행에 대해 지명 주주와 협의할 수 있습니다. 그렇게 함으로써 대리 이사의 의무에는 대리 대리 이사의 관점에서 요청한 행동 방침이 회사의 이익이 아님을 대리 주주에게 알릴 의무가 포함될 수 있습니다.[12]
이사의 개인적 이익이 회사의 이익과 상충할 때 또 다른 잠재적인 이해 상충이 발생할 수 있습니다. 이해 상충에 직면한 모범 관행에 따르면 이사는 이사회에서 상충 또는 잠재적 이해 상충을 공개하고 그러한 공개를 해당 회의 의사록에 기록해야 하며 예외적인 상황에서는 해당 회의에서 의결권을 철회해야 합니다. 그러한 회의에서 물러나십시오.[13]
기밀 정보
이사회 의사록 및 회사가 이사에게 제공하는 정보는 회사의 기밀 정보에 해당하며, 차명 이사는 차명 주주와 공유할 수 없습니다. 기업의 기밀 정보에 접근하고자 하는 주주는 만장일치 주주 동의서와 같이 구체적으로 기업과의 계약에서 그러한 정보를 계약상으로 요청해야 합니다. 주주는 또한 그러한 기밀 정보를 받을 수 있는 계약상 권리가 있고 그러한 정보를 주주와 공유하는 것이 기밀 유지 계약에 의해 금지되지 않는 경우 지명할 권리가 있는 관찰자로부터 그러한 정보를 얻을 수 있습니다.
결론
하나의 크기가 모두에게 맞지는 않습니다. 거버넌스 권한을 협상하기 전에 기관 및 사모펀드 투자자는 특정 투자에 대한 목적과 목표를 평가하고 결정해야 합니다. 대리 이사가 주주에 의해 임명되는 경우 모든 이사는 지명 주주가 아닌 피투자 회사의 이익을 위해 행동해야 하는 의무를 기억하는 것이 중요합니다. 이것이 때때로 어려울 수 있지만 지명된 이사가 자신의 의무를 다하지 않았다는 주장을 피하는 것이 필수적입니다.
[1] 캐나다 기업 법인법, RSC, 1985, 다. C-44, s. 102(1).
[2] CBCA, 위에 주 1, s. 146(1).
[3] 모회사와 운영 자회사의 이해관계가 항상 수렴되지 않을 수 있기 때문에 단독 주주 선언도 단점이 있을 수 있습니다. 또한보십시오 인프라, 참고 6.
[4] CBCA, 위에 주 1, s. 146(5).
[5] CBCA, 위에 주 1, s. 146(5).
[6] 이는 해당 주주가 회사의 대주주 지분을 보유하고 있는 경우 특히 그렇습니다. 보다 델루스 홀딩스 c. 에어캐나다, [1992] 12 OR(3d) 131(Gen. Div.).
[7] Peoples Department Stores Inc.(Trustee of) v. Wise, [2004] 3 SCR 461, 2004 SCC 68; BCE Inc. v. 1976 채권자, [2008] 3 SCR 560, 2008 SCC 69.
[8] 820099 Ontario Inc. 대 Harold E. Ballard Ltd., [1991] OJ NO. 266.
[9] 그러한 관찰자가 하지 않는 한 사실상 감독처럼 행동한다.
[10] Boultinget al. v. 영화 촬영기, 텔레비전 및 연합 기술자 협회, [1963] 2 QB 606 (CA)에서 인용 에콰도르 중앙 은행 대 Conticorp SA, [2015] UKPC 11.
[11] 혹스 대 커디, [2009] EWCA 문명 291.
[12] 820099 Ontario Inc. 대 Harold E. Ballard Ltd., 위에 주 8; PWA 주식회사 다. Gemini 그룹 자동 분배 시스템 Inc., (1993) 103 DLR(4th) 609(온타리오 캘리포니아).
[13] CBCA, 위에 주 1, s. 120.
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출처: https://www.mccarthy.ca/en/insights/blogs/canadian-ma-perspectives/nominee-director-dilemma