Lagere drempels voor 2021 aangekondigd voor fusiebeoordelingen op grond van de Competition Act en de Investment Canada Act

De drempel voor bepaalde pre-closing netto uitkeringsbeoordelingen onder de Investeringswet Canada (ICA) en de drempel voor een pre-closing fusiemelding onder de Mededingingswet zijn nu beide vrijgegeven voor 2021. De drempels onder beide statuten zijn licht gedaald, wat betekent dat er mogelijk meer transacties respectievelijk herzienbaar of meldingsplichtig kunnen zijn dan in 2020.

Mededingingswet

Canada gebruikt een tweedelige test om te bepalen of een aanmelding voorafgaand aan de fusie noodzakelijk is. De tweedelige toets is gebaseerd op de grootte van de partijen en de omvang van de transactie. De component transactiegrootte kan jaarlijks worden aangepast voor inflatie. Onder de test van de omvang van de partijen moeten de partijen, samen met hun gelieerde ondernemingen, totale activa in Canada of jaarlijkse bruto-inkomsten uit verkopen in, van of naar Canada hebben van meer dan C $ 400 miljoen. Volgens de omvang van de transactietest moet de waarde van de activa in Canada of de jaarlijkse bruto-inkomsten uit verkopen (gegenereerd uit die activa) in of vanuit Canada van de beoogde operationele onderneming en, indien van toepassing, haar dochterondernemingen, groter zijn dan C $ 93 miljoen. Dit is iets lager dan de transactiedrempel van 2019 miljoen dollar in 96.

Investeringswet Canada

Over het algemeen is elke verwerving door een "niet-Canadees" van de zeggenschap over een "Canadees bedrijf" ofwel meldingsplichtig of toetsbaar onder de ICA. Of een overname meldingsplichtig of toetsbaar is, hangt af van de structuur van de transactie en de waarde en aard van het Canadese bedrijf dat wordt overgenomen, namelijk of de transactie een directe of indirecte verwerving van zeggenschap over een Canadees bedrijf is. Op enkele uitzonderingen na moet de federale overheid ervan overtuigd zijn dat een reviewbare transactie "waarschijnlijk netto voordelig zal zijn voor Canada" voordat de afsluiting kan plaatsvinden; Meldingsplichtige transacties vereisen alleen dat de belegger een rapport indient na afsluiting. Afzonderlijk en afgezien van de beoordeling van de netto baten, bepaalt de ICA ook dat elke investering in een Canadees bedrijf door een niet-Canadees kan worden onderworpen aan een nationale veiligheidsbeoordeling.

De drempel voor een pre-closing net benefit review hangt af van het feit of de koper: (a) onder zeggenschap staat van een persoon of entiteit van een lid van de Wereldhandelsorganisatie (WTO); (b) een staatsbedrijf (SOE); of (c) uit een land dat wordt beschouwd als een "Trade Agreement Investor" onder de ICA. Investeerders in handelsovereenkomsten zijn investeerders uit de Europese Unie, de Verenigde Staten van Amerika, Korea, Mexico, Chili, Peru, Colombia, Panama, Honduras, Australië, Japan, Nieuw-Zeeland, Singapore en Vietnam. Er geldt ook een andere drempel als de Canadese onderneming een culturele onderneming drijft.

Over het algemeen geldt dat voor een niet-staatsonderneming uit een WTO-land (anders dan een investeerder in een handelsovereenkomst) die rechtstreeks een Canadees bedrijf verwerft dat geen cultureel bedrijf uitoefent, de drempel zal zijn of het Canadese bedrijf een ondernemingswaarde heeft van meer dan C $ 1.043 miljard (tegenover $ 1.075 miljard in 2020).

Voor een niet-staatsonderneming van een investeerder in een handelsovereenkomst die rechtstreeks een Canadees bedrijf verwerft dat geen cultureel bedrijf uitoefent, zal de drempel zijn of het Canadese bedrijf een ondernemingswaarde heeft van meer dan C $ 1.565 miljard (lager dan $ 1.613 miljard in 2020) .

Hoe de ondernemingswaarde wordt bepaald, hangt af van de aard van de transactie:

• Beursgenoteerde entiteit (aankoop van aandelen): Marktkapitalisatie plus totale verplichtingen (exclusief operationele verplichtingen), minus geldmiddelen en kasequivalenten.
• Niet-beursgenoteerde entiteit (aankoop van aandelen): Totale aanschaffingswaarde, plus totale verplichtingen (exclusief operationele verplichtingen), minus geldmiddelen en kasequivalenten.
• Verwerving van alle of nagenoeg alle activa: Totale aanschaffingswaarde, plus overgenomen verplichtingen, minus geldmiddelen en kasequivalenten overgedragen aan koper.

De drempel voor de herziening van de nettowinst voor investeringen door staatsbedrijven uit WTO-lidstaten is gebaseerd op de boekwaarde van de activa van het Canadese bedrijf. Het wordt jaarlijks aangepast en voor 2021 is de drempel C $ 415 miljoen, tegen C $ 428 miljoen in 2020.

Merk op dat investeerders uit het VK zullen worden behandeld als WTO-investeerders tot de Overeenkomst inzake handelscontinuïteit tussen Canada en het Verenigd Koninkrijk van kracht wordt, waarna ze weer als investeerders in de handelsovereenkomst worden behandeld.

De drempel voor het herzien van de netto baten voor investeringen door niet-WTO-investeerders, of voor de directe verwerving van zeggenschap over een cultureel bedrijf (ongeacht de nationaliteit van de koper) is C$ 5 miljoen aan boekwaarde. De drempel voor een indirecte verwerving van zeggenschap is C$50 miljoen aan activawaarde.

Het is belangrijk om te onthouden dat elke overname, of het nu gaat om zeggenschap of zelfs een minderheidsbelang, van een Canadees bedrijf door een niet-Canadees kan worden beoordeeld om te bepalen of deze schadelijk kan zijn voor de nationale veiligheid van Canada. Partijen bij transacties die problemen kunnen opleveren zoals geïdentificeerd in de Richtlijnen voor de National Security Review of Investments, en die anderszins niet onderworpen zijn aan een pre-closing netto uitkeringsbeoordeling, zouden moeten overwegen om hun bericht van overname in te dienen vóór de sluiting.

Het is ook belangrijk op te merken dat de Canadese regering in april 2020 de volgende buitenlandse investeringen zal onderwerpen aan "verscherpt toezicht" onder de ICA "totdat de economie herstelt" van de gevolgen van de pandemie:

• "buitenlandse directe investeringen van enige waarde, met of zonder zeggenschap, in Canadese bedrijven die verband houden met de volksgezondheid of betrokken zijn bij de levering van kritieke goederen en diensten aan Canadezen of aan de regering"; En
• "alle buitenlandse investeringen door staatsinvesteerders, ongeacht hun waarde, of particuliere investeerders waarvan wordt aangenomen dat ze nauw verbonden zijn met of onderhevig zijn aan aanwijzingen van buitenlandse regeringen."

Details van deze verbeterde controle zijn te vinden in onze vorige update, Canadese regering kondigt nieuw beleid aan waarbij "verbeterde controle" wordt toegepast op bepaalde buitenlandse investeringen tijdens COVID-19.

Bron: https://www.deallawwire.com/2021/02/12/lower-2021-thresholds-announced-for-merger-reviews-under-competition-act-and-investment-canada-act/