Introdução
Em agosto de 2000, a Securities and Exchange Commission (“SEC”) adotou a Regra 10b5-1 sob o Securities Exchange Act de 1934, conforme alterado (o “Exchange Act”), que, entre outras coisas, estabeleceu uma defesa afirmativa a uma acusação de transacionar um valor mobiliário com base em informações não públicas relevantes ("MNPI") para negócios executados de acordo com um acordo vinculativo celebrado no momento em que uma pessoa não estava em posse de informações não públicas relevantes sobre o emissor do título ou a própria segurança. Esses arranjos ficaram conhecidos como Planos 10b5-1. Em 14 de dezembro de 2022, a SEC adotado alterações à Regra 10b5-1 destinadas a tratar de preocupações sobre negociações oportunistas no MNPI de acordo com os Planos 10b5-1. Em suma, as alterações: (i) condicionam a disponibilidade da defesa afirmativa oferecida pelos Planos 10b5-1 à inclusão de períodos de “reflexão” para conselheiros, diretores e outras pessoas que não o emissor; (ii) criar novas exigências de divulgação sobre as políticas e procedimentos de negociação com informações privilegiadas dos emissores e a adoção e rescisão dos Planos 10b5-1 por conselheiros e diretores; (iii) criar novos requisitos de divulgação para prêmios de remuneração de ações feitos a diretores e diretores executivos próximo ao momento da divulgação de um emissor de MNPI; e (iv) atualizar os Formulários 4 e 5 para exigir que os arquivadores identifiquem se as transações relatadas foram feitas de acordo com um Plano 10b5-1 e divulguem todas as doações de boa-fé de valores mobiliários no Formulário 4 (em vez do Formulário 5).
BACKGROUND
A Seção 10(b) do Exchange Act e a Regra 10b-5 proíbem a compra ou venda de um título com base no MNPI em violação de um dever devido ao emissor do título, aos acionistas desse emissor ou a qualquer pessoa que é a fonte do MNPI. A Regra 10b5-1 esclareceu que uma pessoa seria considerada como tendo negociado com base no MNPI se estivesse ciente do MNPI ao concluir a negociação. A Regra 10b5-1(c) estabelece uma defesa afirmativa à responsabilidade por negociação com base no MNPI para quaisquer negociações realizadas de acordo com um Plano 10b5-1. Para estabelecer a defesa afirmativa, uma pessoa deve demonstrar que um Plano 10b5-1: (i) foi adotado quando a pessoa não tinha conhecimento do MNPI; (ii) especificou o valor, preço e data para cada título a ser comprado ou vendido; incluiu uma fórmula escrita, algoritmo ou programa de computador para determinar o valor, preço e data de cada compra ou venda; ou não permitiu que a pessoa tivesse qualquer influência subsequente sobre como, quando ou se efetuaria as negociações; (iii) foi um contrato vinculativo, uma instrução ou um plano escrito; e (iv) foi celebrado de boa fé e não como parte de um plano ou esquema para fugir das proibições da Regra 10b-5.
Emendas à Regra 10b5-1
Períodos de reflexão
- Diretores e oficiais (conforme definido na Regra 16a-1(f) sob o Exchange Act) que adota os Planos 10b5-1 não poderá contar com a defesa afirmativa da Regra 10b5-1, a menos que o plano estabeleça que a negociação não começará até: ( 1) 90 dias após a adoção ou modificação do plano; ou (2) dois dias úteis após a divulgação em determinados relatórios periódicos (Formulários 10-Q, 10-K, 20-F ou 6-K) dos resultados financeiros do emissor do trimestre fiscal em que o plano foi adotado ou modificado ( mas não exceder 120 dias após a adoção ou modificação do plano).
- Pessoas que não sejam emissores, conselheiros ou diretores adotando os Planos 10b5-1 não poderá contar com a defesa afirmativa da Regra 10b5-1, a menos que o plano estabeleça que a negociação não começará até 30 dias após a adoção ou modificação do plano.
- Uma modificação ou mudança em um Plano 10b5-1 que afete o valor, preço ou momento da compra ou venda dos títulos (ou uma modificação ou alteração em uma fórmula escrita ou algoritmo, ou programa de computador que afete o valor, preço ou momento da compra ou venda dos títulos ) nos termos do mesmo, considera-se a cessação do plano original e a adoção de um novo plano, sujeito a um novo período de reflexão.
- As emendas à Regra 10b5-1 não afetarão a defesa afirmativa disponível sob um Plano 10b5-1 que foi celebrado antes da data de vigência da regra revisada, exceto na medida em que tal plano seja modificado ou alterado da maneira descrita acima após a data efetiva das regras revisadas. Nesse caso, a modificação ou mudança seria equivalente à adoção de um novo Plano 10b5-1, e a regra alterada seria aplicável.
Certificações de Conselheiros e Diretores
- Diretores e oficiais são obrigados a incluir uma declaração em seu Plano da Regra 10b5-1 certificando, no momento da adoção de um plano novo ou modificado, que: (1) eles não estão cientes do MNPI sobre o emissor ou seus valores mobiliários e (2) eles estão adotando o plano de boa fé e não como parte de um plano ou esquema para fugir das proibições da Regra 10b-5.
Restrições a Múltiplos Planos 10b5-1 Sobrepostos e Acordos de Negociação Única
- Outras pessoas que não o emitente não pode ter vários Planos 10b5-1 pendentes para fins de vendas de qualquer classe de valores mobiliários no mercado aberto durante o mesmo período (exceto transações de venda para cobertura).
- Outras pessoas que não o emitente poderá contar com a defesa afirmativa da Regra 10b5-1(c)(1) para apenas um plano de negociação única durante qualquer período de 12 meses (exceto transações de venda para cobrir).
Condição alterada de boa fé
- Todas as pessoas entrar em um Plano 10b5-1 deve agir de boa fé em relação a esse plano (por exemplo, não se envolver em negociações oportunistas com relação a tal plano ou influenciar indevidamente o momento das divulgações corporativas para beneficiar negociações sob tal plano).
Divulgações Adicionais sobre: 10b5-1 Acordos Comerciais
Relatório trimestral da regra 10b5-1 e acordos comerciais não 10b5-1
- O novo item 408(a) do Regulamento SK exige:
- Divulgação trimestral pelos emissores sobre o uso de Planos 10b5-1 e acordos de negociação por escrito que atendem aos requisitos de um acordo de negociação fora da Regra 10b5-1, conforme definido no novo Item 408(c) (um “Acordo de negociação fora da regra 10b5-1” ) pelos administradores e diretores de um emissor para a negociação de seus valores mobiliários. A divulgação obrigatória inclui:
- se algum diretor ou executivo adotou ou rescindiu (i) um Plano 10b5-1 e/ou (ii) Acordo de negociação fora da regra 10b5-1; e
- uma descrição dos termos relevantes do Plano 10b5-1 ou do acordo de negociação fora da regra 10b5-1, exceto os termos com relação ao preço pelo qual o indivíduo que executa o respectivo acordo de negociação está autorizado a negociar, como:
- o nome e cargo do diretor ou diretor;
- a data de adoção ou rescisão do acordo comercial;
- a duração do acordo comercial; e
- o número agregado de valores mobiliários a serem vendidos ou comprados sob o acordo de negociação.
- Qualquer modificação ou mudança em um Plano 10b5-1 por um diretor ou executivo que desencadearia um novo período de "reflexão" conforme descrito acima também precisaria ser divulgada, pois é considerada a rescisão de um plano existente e o adoção de um novo plano.
- Divulgação trimestral pelos emissores sobre o uso de Planos 10b5-1 e acordos de negociação por escrito que atendem aos requisitos de um acordo de negociação fora da Regra 10b5-1, conforme definido no novo Item 408(c) (um “Acordo de negociação fora da regra 10b5-1” ) pelos administradores e diretores de um emissor para a negociação de seus valores mobiliários. A divulgação obrigatória inclui:
Divulgação Anual de Políticas e Procedimentos de Negociação com Informações Privilegiadas
- O novo item 408(b) exige:
- Divulgação anual nos Formulários 10-K e 20-F e Declarações de Procuração/Informações nos Anexos 14A e 14C sobre se o emissor adotou políticas e procedimentos de informações privilegiadas ou, se o emissor não adotou tais políticas e procedimentos de informações privilegiadas, deve explicar por que não o fez.
- O Item 601 do Regulamento SK exige que os emissores arquivem suas políticas e procedimentos de informações privilegiadas anualmente como um anexo aos Formulários 10-K e 20-F.
Identificação da Regra 10b5-1 e Transações não 10b5-1 nos Formulários 4/5
- Os arquivadores dos formulários 4 e 5 devem indicar por caixa de seleção se uma transação relatada foi destinada a satisfazer as condições de defesa afirmativa da Regra 10b5-1(c).
Divulgação sobre: Certas concessões de capital feitas perto do lançamento do MNPI
- O novo item 402(x) requer:
- divulgação narrativa em relação às políticas e práticas do emissor sobre o momento de concessões de opções de ações, direitos de valorização de ações (“SARs”) e/ou instrumentos semelhantes de opção em relação à divulgação de informações não públicas relevantes pelo emissor, incluindo como o conselho determina quando conceder tais prêmios (por exemplo, se tais prêmios são concedidos em um cronograma predeterminado); se, e em caso afirmativo, como o conselho ou comitê de remuneração leva em consideração informações não públicas relevantes ao determinar o momento e os termos de um prêmio, e se o emissor cronometrou a divulgação de informações não públicas relevantes com o objetivo de afetar o valor do executivo compensação.
- Divulgações tabulares incluindo as seguintes informações para cada um desses prêmios se, durante o último ano fiscal completo, opções de ações, SARs e/ou instrumentos semelhantes a opções foram concedidos a um diretor executivo nomeado ("NEO") dentro de um período que começa quatro dias úteis antes do arquivamento de um relatório periódico no Formulário 10-Q ou Formulário 10-K, ou o arquivamento ou fornecimento de um relatório atual no Formulário 8-K que divulga informações não públicas relevantes (incluindo informações sobre ganhos), exceto um relatório atual no Formulário 8- K divulgando uma nova concessão de prêmio de opção relevante nos termos do Item 5.02(e), e terminando um dia útil após um evento desencadeador:
- o nome do NEO;
- a data de concessão do prêmio;
- o número de títulos subjacentes ao prêmio;
- o preço de exercício por ação;
- o valor justo na data de concessão de cada prêmio calculado usando a mesma metodologia usada para as demonstrações financeiras do emissor de acordo com os princípios contábeis geralmente aceitos; e
- a variação percentual no preço de mercado dos títulos subjacentes entre o preço de mercado de fechamento do título um dia de negociação antes e um dia de negociação após a divulgação de informações relevantes não públicas.
Marcação XBRL das divulgações necessárias
- Os emissores são obrigados a marcar as informações especificadas pelos novos Itens 402(x), 408(a) e 408(b)(1) do Regulamento SK, e pelo novo Item 16J(a) do Formulário 20-F, em XBRL Inline em de acordo com a Regra 405 e o EDGAR Filer Manual.
Formulário 4 Relato de Presentes
- Os denunciantes da Seção 16 são obrigados a relatar disposições de doações de boa-fé de valores mobiliários no Formulário 4 (em vez do Formulário 5, como era permitido anteriormente) de acordo com o prazo de arquivamento do Formulário 4 (ou seja, antes do final do segundo dia útil seguinte a data de execução da operação).
Datas Efetivas
As regras finais entrarão em vigor 60 dias após a data de publicação da versão de adoção no Registro Federal.
Os denunciantes da Seção 16 serão obrigados a cumprir as alterações aos Formulários 4 e 5 para relatórios de propriedade efetiva arquivados a partir de 1º de abril de 2023.
Os emissores que são empresas menores de relatórios serão obrigados a cumprir os novos requisitos de divulgação e marcação nos relatórios periódicos do Exchange Act nos formulários 10-Q, 10-K e 20-F e em quaisquer declarações de procuração ou informações começando com o primeiro arquivamento que cobre o primeiro período fiscal completo que começa em ou após 1º de outubro de 2023.
Todos os outros emissores serão obrigados a cumprir os novos requisitos de divulgação e marcação nos relatórios periódicos do Exchange Act nos Formulários 10-Q, 10-K e 20-F e em quaisquer declarações de procuração ou informações começando com o primeiro arquivamento que cubra o primeiro período fiscal que começa em ou após 1º de abril de 2023.
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