Noua lege care vizează companiile chineze listate în SUA ar putea afecta alte companii publice cu operațiuni în China

• Legea menită să oblige China să permită inspecția PCAOB a birourilor de contabilitate situate în China
• Clienții firmelor de audit care nu sunt inspectate în mod adecvat ar putea fi nevoiți să documenteze proprietatea sau controlul de către entități guvernamentale străine
• Problemele de inspecție de audit în curs pot duce la interzicerea comerțului în SUA

La 18 decembrie 2020, Act privind răspunderea companiilor străine devenit lege. Noua lege vizează companiile publice străine ale căror situații financiare sunt auditate de firme cu sucursale sau birouri într-o țară străină pe care PCAOB nu le poate inspecta sau investiga „complet”. Din punct de vedere istoric, PCAOB are notat provocări de inspecție cu birourile de contabilitate situate în China. Unele dintre cerințele noii legi, totuși, se extind la toate companiile publice și, în funcție de viitoarea reglementare SEC, ar putea duce la eliminarea de listă a unor companii publice din SUA.

Restricții privind inspecțiile PCAOB; Dezvăluirea controlului guvernului străin

Noua lege cere SEC să identifice firme de audit cu sucursale sau birouri străine pe care nu le poate inspecta sau investiga în mod adecvat din cauza politicii guvernamentale locale. SEC trebuie apoi să „identifice” emitenții auditați de oricare dintre acele firme (un „an fără inspecție”, în terminologia noii legi) și să solicite acelor emitenți să furnizeze documentație care să stabilească că nu sunt „deținute sau controlate” de către o entitate guvernamentală din țara în cauză. Legea nu impune emitentului să aibă operațiuni în acea țară și nici nu limitează în mod expres obligația de documentare la emitenții străini.

În schimb, legea se concentrează pe capacitatea PCAOB de a inspecta sucursala străină sau biroul firmei de audit, mai degrabă decât pe acuratețea situațiilor financiare ale emitentului. În consecință, chiar și companiile din SUA fără operațiuni în străinătate ar putea – dacă selectează o firmă de audit globală cu operațiuni într-o țară străină problematică – să fie nevoite să documenteze dacă sunt deținute sau controlate de un guvern străin.

Anticipăm că SEC va încerca să folosească procesul de elaborare a regulilor pentru a restrânge domeniul de aplicare al cerinței de documentare, dar SEC se luptă adesea să facă acest lucru atunci când se confruntă cu un mandat statutar.

Nu este clar ce formă va lua documentația privind proprietatea și controlul și nici dacă documentația va fi disponibilă publicului.

Interdicție potențială de tranzacționare în SUA

Mai semnificativ, legea cere SEC să interzică tranzacționarea din SUA cu titluri de valoare emise de companii cu audituri problematice trei ani la rând, inclusiv orice tranzacționare pe piața over-the-counter. Interdicția de tranzacționare nu se limitează la companiile deținute sau controlate de guverne străine sau chiar la emitenți străini. Nu este clar cât de mult se va extinde interdicția de „comerț” sau dacă va interzice, de exemplu, tranzacțiile banale precum vânzările directe între persoane sau transferurile prin testament sau moștenire.

În timp ce legea are scopul de a forța China să permită PCAOB să inspecteze birourile de contabilitate situate în China sau riscă ca companiile chineze să fie interzise de la tranzacționare în SUA, este posibil ca și alte companii publice să fie prinse în focul încrucișat. Companiile americane cu operațiuni de producție semnificative în China, de exemplu, se pot găsi în imposibilitatea de a angaja nicio firmă de contabilitate publică înregistrată care poate evita cu succes limitările guvernului chinez privind inspecțiile PCAOB. În acest caz, poate avea un „an fără inspecție” și riscă o interdicție viitoare de tranzacționare.

Deoarece „anii fără inspecție” trebuie să înceapă după data de intrare în vigoare din 18 decembrie 2020, probabil că nu va avea loc nicio interdicție de tranzacționare până în 2024. O companie poate elimina interdicția prin păstrarea unei firme pe care PCAOB a inspectat-o ​​în mod satisfăcător. Chiar și după ce interdicția unei companii este ridicată, aceasta se confruntă cu o interdicție minimă de cinci ani dacă mai târziu are un alt „an fără inspecție”. După această perioadă de cinci ani, compania poate ridica interdicția prin certificarea că va păstra o firmă pe care PCAOB o poate inspecta.

Noi dezvăluiri pentru emitenții străini

Legea impune o nouă cerință de dezvăluire care se va aplica emitenților străini, dar nu companiilor naționale. Emitenții străini care folosesc un auditor pe care PCAOB nu-l poate inspecta în mod adecvat trebuie să dezvăluie în rapoartele lor anuale:

• că raportul de audit a fost întocmit de o firmă pe care PCAOB nu a putut-o inspecta în mod adecvat;
• procentul de acțiuni ale companiei deținute de entități guvernamentale din țară care impun restricții la inspecție (un fapt pe care compania poate să nu fie neapărat în măsură să îl determine);
• dacă entitățile guvernamentale din acea țară dețin un interes de control în companie;
• numele fiecărui „funcționar al Partidului Comunist Chinez” care este director al companiei sau al companiei sale de operare; și
• dacă documentele organizatorice ale companiei conțin vreo carte a Partidului Comunist Chinez.

După cum a menționat președintele SEC, Jay Clayton, în a declaraţie, SEC lucra deja la cerințe similare de divulgare. Deși mandatul lui Clayton ca președinte s-a încheiat săptămâna trecută, el a indicat înainte de plecare că personalul SEC va revizui noua legislație și va dezvolta o propunere de reguli consolidate pentru examinarea SEC.