Публичные партнерства: ловушка для ООО, торгуемых на ATS

Одним из недостатков частных компаний является то, что они не ликвидны, а это означает, что вы не можете легко продать свои акции. Вот почему многие люди тратят много времени и денег на создание вторичных рынков для частных компаний. Эти вторичные рынки обычно принимают форму «альтернативной торговой системы» или ATS, которой владеет и управляет брокер-дилер. Подробнее о вторичных рынках здесь.

Если вы собираете деньги для LLC, привлекательно иметь доли, торгуемые на ATS, потому что вы можете сказать потенциальным инвесторам, что у них будет ликвидность, если не на практике, то в теории. Но есть и недостаток: если акции ООО продаются на АТС, то ООО может рассматриваться как корпорация для целей налогообложения, а не как товарищество, что может привести к плохим последствиям.

Если вас интересуют различия между товариществами и корпорациями, вы можете прочитать этой, но достаточно сказать, что (i) если вы являетесь ООО, вы, вероятно, сделали этот выбор намеренно, и (ii) корпорация облагается двумя уровнями налога на выход, что значительно снижает ожидаемую посленалоговую прибыль для инвесторов.

В соответствии с разделом 7704 Налогового кодекса товарищество (включая ООО, облагаемое налогом как товарищество) будет рассматриваться как корпорация для целей налогообложения, если:

• Доли в товариществе обращаются на установленном рынке ценных бумаг; или же
• Доли в партнерстве легко продаются на вторичном рынке «или его существенном эквиваленте».

Доля в частном ООО, как правило, не будет продаваться на NASDAQ или любом другом устоявшемся рынке ценных бумаг, поэтому мы не беспокоимся о первом правиле. Но нас беспокоит второе правило. Доли в товариществе будут считаться легко реализуемыми на вторичном рынке или эквивалентном рынке, если:

• Доли в товариществе регулярно котируются любым лицом, например, брокером или дилером, делающим рынок в интересах; или же
• Любое лицо регулярно делает доступными для общественности (включая клиентов или подписчиков) ценовые предложения или котировки в отношении интересов в товариществе и готово совершать сделки купли-продажи по котируемым ценам для себя или от имени других; или же
• Владелец доли в товариществе имеет легкодоступную, регулярную и постоянную возможность продать или обменять долю через общедоступные средства получения или предоставления информации о предложениях купить, продать или обменять доли в товариществе; или же
• В противном случае потенциальные покупатели и продавцы имеют возможность покупать, продавать или обменивать доли в товариществе своевременно, регулярно и непрерывно.

Сосредоточьтесь на третьем пункте списка. Весь смысл листинга доли LLC на ATS состоит в том, чтобы предоставить инвесторам легкодоступную, регулярную и постоянную возможность продать или обменять долю. Следовательно, перечисление интересов вашего LLC в ATS автоматически превратит ваше партнерство в корпорацию для целей налогообложения, если только вы не удовлетворяете одному из исключений.

Это Налоговый кодекс, поэтому есть исключения и исключения из исключений и так далее. Как еще лоббисты поставили бы еду на стол?

Это основные исключения:

• Исключение для частных размещений: ваше ООО привлекло капитал путем частного предложения (включая Правило 506(c) и Reg CF) и имеет не более 100 участников.
• Нет фактической торговли: Доли в вашем ООО указаны в ATS, но каждый год продается не более 2% всех долей.
• Исключение для пассивного дохода и нефтегазовой отрасли: не менее 90% дохода вашего ООО составляют проценты, дивиденды, арендная плата, прибыль от продажи недвижимости или основных средств или нефтегазового бизнеса.
• Квалифицированная служба сопоставления: Доли в вашем ООО торгуются только через «квалифицированную службу подбора», и каждый год продается не более 10% долей. Квалифицированная служба сопоставления находится там, где:
  • Сервис состоит из системы, которая перечисляет котировки предложений и/или запросов, чтобы сопоставить продавцов с покупателями;
  • Сопоставление происходит либо путем сопоставления списка покупателей со списком продавцов, либо посредством процесса предложения и продажи;
  • Партнер по продаже не может заключать обязывающее соглашение о продаже доли до 15^th день после даты, когда информация о предложении доли для продажи становится доступной для потенциальных покупателей;
  • Закрытие продажи не происходит до 45^th день после даты, когда информация о предложении доли для продажи становится доступной для потенциальных покупателей;
  • Служба сопоставления отображает только котировки, которые не обязывают какое-либо лицо покупать или продавать долю в партнерстве по указанной цене, или котировки, выражающие заинтересованность в доле в партнерстве без сопутствующей цены, и не отображает котировки, по которым какое-либо лицо обязуется купить или продать продать долю участия по указанной цене;
  • Информация о партнере по продаже удаляется из службы сопоставления в течение 120 дней после того, как информация о предложении интереса к продаже становится доступной для потенциальных покупателей, и после любого удаления (кроме удаления по причине продажи любой части такой интерес) информации о партнере-продавце из службы сопоставления, партнер-продавец не вводит предложение о продаже доли в партнерстве в службу сопоставления в течение как минимум 60 дней.

Многие ООО, занимающиеся недвижимостью, удовлетворят исключение для пассивного дохода (аренда недвижимости), хотя им следует быть осторожными с другими источниками дохода, такими как доход от парковки или прачечной. Большинство ООО в нефтегазовом бизнесе удовлетворяют этому же исключению, потому что оно было написано для них. ООО, созданное для хранения казначейских облигаций, очевидно, в порядке.

Но подавляющее большинство ООО, собирающих деньги в краудфандинге, занимаются другими видами деятельности, от технологий до детских салфеток. Эти компании должны взвесить выгоду от торговли на ATS (теоретическая ликвидность) и затраты на то, чтобы считаться корпорацией для целей налогообложения.

ПРИМЕЧАНИЕ. Вы можете перечислить интересы своего LLC в ATS, но ограничить торговлю, чтобы оставаться ниже разрешенных годовых порогов. Но, конечно, это ограничивает ликвидность для ваших инвесторов, лишая смысла ваше маркетинговое сообщение.

Источник: https://crowdfundingattorney.com/2021/09/20/publicly-traded-partnerships-the-trap-for-llcs-traded-on-ats/