Юридическая ответственность портала финансирования TITLE III

Переиздано Платоном

Читают: 0

In это сообщение в блоге Я резюмировал потенциальную юридическую ответственность эмитенты привлечение капитала с использованием Краудфандинга по Разделу II (также известному как Правило 506 (c)), Краудфандинг по Разделу III (также известное как Reg CF) и Краудфандинг по Разделу IV (также известное как Положение A). Здесь я резюмирую потенциальную юридическую ответственность зарегистрированного Title III. портал финансирования.

Для начала давайте различим два вида ответственности: ответственность перед государством (например, в SEC) за нарушение правил; и ответственность перед частными лицами. Большинство людей думают о первом виде ответственности, но часто второй более важен. Правительство не знает о большинстве нарушений законов о ценных бумагах, и даже если оно знает, оно должно выбирать, какие дела возбуждать в судебном порядке. И наоборот, частные стороны - эмитенты и инвесторы - скорее всего, знают о фактических или потенциальных нарушениях, и есть много юристов истцов, готовых попробовать.

Раздел 4A (c) Закона о ценных бумагах

Раздел 4A (c) Закона о ценных бумагах 1933 года возлагает на «эмитента» ответственность перед инвестором, если:

Эмитент сделал ложное заявление о существенном факте или не указал существенного факта, который необходимо указать или необходимо для того, чтобы сделать заявления, в свете обстоятельств, при которых они были сделаны, не вводящие в заблуждение;
Инвестор не знал, что это неправда или упущение; а также
Эмитент не может продемонстрировать, что эмитент не знал и, проявив разумную осторожность, не мог знать об неправде или упущении.

В уставе «эмитент» определяется следующим образом:

Любое лицо, которое является директором или партнером эмитента;
Главный исполнительный директор, главный финансовый директор и контролер или главный бухгалтер эмитента;
Любое лицо, занимающее аналогичный статус или выполняющее аналогичную функцию, независимо от должности; а также
Любое лицо, предлагающее или продающее ценную бумагу в предложении Reg CF.

Комиссия по ценным бумагам и биржам так или иначе отказалась сообщить, является ли портал финансирования «эмитентом» для этих целей. Однако, учитывая роль порталов финансирования в представлении ценных бумаг общественности, это кажется вероятным, за исключением необычных обстоятельств.

Если портал финансирования является эмитентом, а форма C содержит ложные заявления или упускает важную информацию, портал финансирования будет подвергаться частным судебным искам со стороны инвесторов, если портал финансирования не сможет доказать, что он не знал о ложных заявлениях или упущениях и не мог узнать о них проявляя разумную осторожность.

Язык раздела 4A (c) очень похож на язык раздела 12 (a) (2) Закона о ценных бумагах, который применяется к публичным компаниям. Но игровое поле другое. Документ, используемый в публичной регистрации - проспект эмиссии - обычно подвергается комплексной проверке не только эмитентом и его юристами, но также страховщиком и другими лицами. Напротив, многие формы C, которые мы видим на порталах финансирования, подготовлены людьми с небольшим опытом или без опыта работы с ценными бумагами, как правило, онлайн. Я ожидаю увидеть множество судебных разбирательств по разделу 4A (c), поскольку суды решают, что означает «разумная осторожность» для порталов финансирования.

Частные иски: да

Правило 10b-5

17 CFR §240.10b-5, выпущенный SEC в соответствии с разделом 10 (b) Закона о биржах, делает его незаконным в связи с покупкой или продажей любой ценной бумаги:

Чтобы использовать какое-либо устройство, схему или уловку для обмана,
Сделать какое-либо ложное заявление о существенном факте или не указать существенный факт, необходимый для того, чтобы сделать заявления, сделанные в свете обстоятельств, при которых они были сделаны, не вводящие в заблуждение, или
Для участия в любом действии, практике или ведении бизнеса, которые действуют или будут действовать как мошенничество или обман в отношении любого лица.

Ответственность возникает в соответствии с Правилом 10b-5 только с намерение обманывать, известный на юридическом жаргоне как «ученый».

Верховный суд постановил, что только лицо, которое «делает» вводящее в заблуждение заявление или бездействие, может нести ответственность в соответствии со вторым аспектом Правила 10b-5, а не лицо, которое просто распространяет заявление невиновно. Но возникает вопрос: портал финансирования просто распространяет информацию от эмитентов или он «делает» заявления вместе с эмитентом? Учитывая роль порталов финансирования в Reg CF, вполне возможно, что последнее, хотя это может зависеть от фактов конкретного дела.

Но этот вопрос может быть спорным. Согласно недавним судебным решениям, портал финансирования, который знает о вводящих в заблуждение заявлениях или упущениях и в любом случае допускает их размещение на своем веб-сайте, может нести ответственность по первому или третьему пункту Правила 10b-5.

Частные иски: да

Раздел 17 (а) Закона о ценных бумагах

Раздел 17 (а) Закона о ценных бумагах запрещает любому лицу, включая эмитента, при предложении или продаже ценных бумаг:

Использовать любое устройство, схему или уловку для обмана, или
Получать деньги или имущество посредством любого ложного заявления о существенном факте или любого упущения изложения существенного факта, необходимого для того, чтобы сделанные заявления, в свете обстоятельств, при которых они были сделаны, не вводили в заблуждение; или
Участвовать в любой сделке, практике или ведении бизнеса, которые действуют или будут действовать как мошенничество или обман в отношении покупателя.

Даже если это не эмитент, портал финансирования, участвующий в схеме, направленной на введение инвестора в заблуждение, может подпадать под действие раздела 17 (a) Закона так же, как он может нести ответственность перед инвесторами в соответствии с Правилом 10b-5.

Частные иски: Нет

Правила краудфандинга и FINRA

Портал финансирования, нарушающий правила, изданные SEC или FINRA, может быть подвергнут санкциям или, в крайнем случае, его регистрация в SEC и / или его членство в FINRA могут быть приостановлены, что фактически выведет его из бизнеса.

Инвестор, который теряет деньги и узнает, что портал финансирования нарушил правила Комиссии по ценным бумагам и биржам, вероятно, заявит, что нарушение нормативных требований приводит к возникновению частного права на предъявление иска, то есть, если оно пострадало в результате нарушения нормативных требований, она может подать в суд на портал финансирования. Хотя мы никогда не можем сказать «никогда», ее утверждение должно быть отклонено.

Частные иски: Нет

Государственное общее право

Портал финансирования может нести ответственность перед инвесторами в соответствии с различными теориями «общего права» штата (в отличие от статутного права), включая мошенничество и введение в заблуждение. В типичном случае инвестор пытается показать, что (i) эмитент сделал что-то не так, и (ii) портал финансирования несет за это ответственность.

Частные иски: да

Ответственность перед эмитентами

Эмитенты подадут иски на порталы финансирования. Среди возможных претензий:

Портал финансирования дал обещания о предложении, которые оказались ложными (например, «Вы обязательно соберете не менее 2 миллионов долларов!»);
Портал финансирования провел размещение неэффективно (например, без уведомления подписчиков по электронной почте);
Портал финансирования представил фактические искажения (например, количество его зарегистрированных пользователей или процент его успешных повышений); а также
Действия портала финансирования привели к тому, что эмитент столкнулся с судебными исками со стороны инвесторов (например, при финансировании рост выручки эмитента по сравнению с аналогичным периодом прошлого года составил 1,300%, а не 130%).

Частные иски: да

Уголовные правила

Если портал финансирования действительно облажается, он может даже подлежать уголовному наказанию на федеральном уровне и уровне штата, включая:

Уголовные наказания за умышленное нарушение законодательства о ценных бумагах
Уголовные наказания за мошенничество с использованием почты
Уголовное наказание за мошенничество с использованием электронных средств
Уголовное наказание за нарушение деятельности организаций, оказывающих влияние на рэкетиров, и коррупционных организаций

Ответственность людей

Предприниматели слишком часто полагают, что работа через корпорацию или другое юридическое лицо защищает их от личной ответственности. Например, предприниматель, направляясь на деловую встречу, сбивает со стайки врачей и, смеясь, выскакивает из машины. «Вы не можете подать на меня в суд, я работаю через корпорацию!»

Нет. Она сделала это, поэтому она несет личную ответственность, корпорация или не корпорация. Если бы это сделал ее сотрудник, история могла бы быть другой (если только он не был пьян, когда она передавала ему ключи).

То же самое и в законах о ценных бумагах. В той мере, в какой вы лично принимаете решения для портала финансирования, вся описанная мною потенциальная ответственность распространяется и на вас лично.

Снижение риска

Портал финансирования может и должен принимать меры для снижения своего правового риска. Это включает:

Сильный контракт с эмитентами: Порталы финансирования должны иметь прочный контракт с эмитентами, четко определяющий, кто за что отвечает, и отказ от ответственности со стороны портала финансирования.
Обучение: Младший сотрудник финансового портала однажды сказал моему клиенту сделать что-то, что явно нарушает законы о ценных бумагах. Признавая, что порталы финансирования, как и другие работодатели, несут ответственность за действия своих сотрудников, порталы финансирования должны иметь эффективную программу обучения. Среди прочего, сотрудники должны знать о потенциальной ответственности портала финансирования и ознакомиться с его Руководством по политикам и процедурам.
Процессы должной осмотрительности: На порталах финансирования должны быть внедрены процессы и политики для проведения комплексной проверки. Вопрос о том, сколько должной осмотрительности требуется, будет открытым, но если к порталу финансирования предъявят иск за то, что он не обнаружил искажение в форме C, его спросят о его политике должной осмотрительности. Ответ не может быть «Нет».
Страхование: Как и любой другой бизнес, порталы финансирования должны иметь страховку. Защита даже очень слабого судебного процесса может стоить сотни тысяч долларов.
Культура: Море на оконечности Южной Америки является одним из самых суровых в мире, поскольку сталкиваются два океана. Краудфандинг похож на это, что-то вроде этого. С одной стороны, краудфандинг - это новость и прорыв, он привлекает людей, которые хотят do что-то. С другой стороны, правовая среда, в которой происходит краудфандинг, устарела и изношена, она возникла до того, как многие американские дома получили радио. Прыгая в дивный новый мир онлайн-накопления капитала, стремясь двигаться быстро и по крайней мере, порталы финансирования должны, тем не менее, создавать культуру, которая серьезно относится к часто утомительной ответственности, связанной с продажей ценных бумаг.