Пандемия COVID-19 заставляет бизнес принимать важные и порой трудные решения. В нынешних условиях предприятиям, возможно, придется взять на себя дополнительную задолженность или искать дополнительные инвестиции в акционерный капитал, которые могут создать новые возможности. Рассматривая процесс принятия решений в корпорациях через призму институционального или частного инвестора, этот бюллетень служит напоминанием об обязанностях, ответственности и ответственности номинальных директоров и инвесторов, а также освещает некоторые ключевые соображения для ведения переговоров. права управления, учитывая, что в случае инвестиций определенного размера инвесторы обычно представлены в совете директоров инвестируемых корпораций.
Принятие решения
Директора управляют или контролируют управление бизнесом и делами корпорации;[1] в соответствии с положениями любого единогласного соглашения акционеров, которое может полностью или частично ограничить полномочия директоров.[2]
Во время инвестирования или увеличения своей доли в корпорации у инвесторов есть варианты, когда дело касается прав управления: (a) добиваться конкретного права для такого инвестора назначать одного или нескольких директоров; (b) требовать права назначать наблюдателя в совет директоров, который в идеале должен иметь доступ ко всей информации, предоставляемой директорам; и/или (c) обсуждать «право вето», а именно список существенных или фундаментальных решений, которые могут потребовать положительного согласия акционеров, представляющих определенный минимальный процент акционеров. Практика часто представляет собой комбинацию вышеперечисленного, в зависимости от того, приобретает ли инвестор миноритарную или мажоритарную долю в корпорации. Другой вариант — ограничить акционерами все полномочия директоров, что чаще всего используется материнской корпорацией для своих 100% дочерних компаний, чтобы упростить процесс принятия решений внутри группы.[3]
Однако требование о том, чтобы фундаментальные решения подвергались одобрению акционеров, может привести к передаче ответственности директоров акционерам.[4] что могло или не могло быть намерением сторон. Кроме того, обязанности и ответственность номинального директора по отношению к корпорации могут вызвать разногласия между его или ее номинальным акционером и корпорацией.
Передача ответственности и ответственности акционерам
В случае, если единогласное соглашение акционеров ограничивает все полномочия директоров, акционеры будут считаться де-факто директоров и примет на себя все обязанности, ответственность и ответственность директоров, при этом любые фактические директора будут освобождены от таких обязанностей, ответственности и ответственности.[5] Директора несут фидуциарные обязательства перед корпорацией, тогда как акционеры этого не делают. И наоборот, в результате единогласного соглашения акционеров, ограничивающего полномочия директоров, акционеры должны изменить свою парадигму принятия решений и действовать в интересах корпорации.[6]
В более распространенном сценарии, когда одобрения акционеров требуют только «вето» или фундаментальные решения, единогласное соглашение акционеров может привести к частичному ограничению полномочий директоров. Однако вопрос передачи обязанностей, ответственности и ответственности директоров акционерам не был полностью проработан судебной практикой. В целях минимизации риска акционеров следует учитывать де-факто директоров, желательно, чтобы в единогласном соглашении акционеров было ясно либо: (а) подтверждено, что полномочия директоров ограничены только частично и только по таким вопросам, перечисленным в нем, либо (б) предусмотрено, что специальные права одобрения фундаментальных решений в дополнение к решениям, принимаемым на уровне совета директоров, и подчиняются требованиям применимого законодательства.
Номинальные директора
Как указывалось ранее, институциональные и частные инвесторы обычно имеют представительство в совете директоров корпорации-объекта инвестиций.
В Канаде все директора (включая номинальных директоров) несут фидуциарные обязательства перед корпорацией и при выполнении таких обязанностей могут принимать во внимание интересы заинтересованных сторон. Директора также могут принять решение о максимизации акционерной стоимости, но только если это отвечает интересам корпорации.[7] Соответственно, номинальные директора могут вызвать серьезные проблемы управления для корпорации, ее директоров и акционеров.
Конфликт интересов
«Вполне возможно, что корпоративная жизнь номинального директора, который голосует против интересов своего «назначающего» акционера, не будет ни счастливой, ни долгой».[8]
Рассматривая миноритарную инвестицию, инвесторы должны задаться вопросом, действительно ли существует необходимость иметь представительство в совете директоров и достаточно ли прав акционеров на одобрение определенных фундаментальных решений и/или права наблюдателя.[9]
Номинальный директор может легко оказаться в ситуации конфликта интересов, когда интересы его или ее номинального акционера расходятся с интересами корпорации-объекта инвестиций. В контексте недавней глобальной пандемии существует множество примеров того, как это может возникнуть, когда предприятия ищут альтернативное финансирование или другие операционные решения, которые могут не соответствовать инвестиционным тезисам номинирующих акционеров.
Конфликт интересов может возникнуть из-за личности директора и/или отношений между номинальным директором и номинирующим акционером. Например, номинальный директор может быть директором, должностным лицом или сотрудником номинирующего акционера. В этом сценарии у такого директора есть противоречивые обязанности лояльности по отношению к корпорации и номинирующему акционеру, что может поставить его или ее в очень трудное положение в связи с принятием решений на уровне совета директоров.
Напоминаем, что номинальный директор должен действовать в интересах корпорации-объекта инвестиций. Выполняя эту обязанность, он или она должны позитивно применить свой ум, чтобы оценить, каковы интересы корпорации, и вынести независимое суждение.[10] Например, номинальный директор не может заранее согласиться действовать в соответствии с инструкциями номинирующего акционера, а также номинирующий акционер не может иметь права вето на решения номинального директора.[11] Тем не менее, номинальный директор может консультироваться со своим номинирующим акционером по поводу ведения дел инвестируемой корпорации, пока он или она остается свободным и независимым принимать решения в интересах корпорации. При этом обязанность номинального директора может включать в себя обязанность сообщить своему номинирующему акционеру о том, что запрошенный образ действий не соответствует – по мнению номинального директора – интересам корпорации.[12]
Другой потенциальный конфликт интересов может возникнуть, когда личный интерес директора противоречит интересам корпорации. Столкнувшись с конфликтом интересов, передовая практика требует, чтобы директор сообщил о конфликте или потенциальном конфликте интересов на заседании совета директоров, зафиксировал такое раскрытие в протоколе такого собрания и, в исключительных обстоятельствах, отказался от голосования на таком собрании или отказаться от такого собрания.[13]
Конфиденциальная информация
Протоколы заседаний совета директоров и информация, предоставляемая корпорацией своим директорам, представляют собой конфиденциальную информацию корпорации, которую номинальный директор не может передать своему номинальному акционеру. Акционер, желающий получить доступ к конфиденциальной информации корпорации, должен запросить такую информацию по договору, конкретно в соглашении с корпорацией, например, в единогласном соглашении акционеров. Акционер также может получить такую информацию от наблюдателя, которого он имеет право назначить, если такой наблюдатель имеет договорное право на получение такой конфиденциальной информации и соглашение о конфиденциальности не препятствует ему делиться такой информацией с акционером.
Заключение
Один размер не подходит для всех. Прежде чем вести переговоры о правах управления, институциональные и частные инвесторы должны оценить и определить свои цели и задачи для конкретных инвестиций. В случае, если номинальные директора назначаются акционером, всем директорам важно помнить о своей обязанности действовать в интересах инвестируемой корпорации, а не ее номинальных акционеров. Хотя иногда это может быть сложно, важно избегать претензий о том, что номинальный директор не выполнил свои обязанности.
[1] Закон Канады о коммерческих корпорациях, РСК, 1985, с. С-44, с. 102(1).
[2] CBCA, выше примечание 1, с. 146(1).
[3] Заявление единственного акционера также может иметь недостатки, поскольку интересы материнской компании и действующих дочерних компаний не всегда могут совпадать. Смотрите также инфра, примечание 6.
[4] CBCA, выше примечание 1, с. 146(5).
[5] CBCA, выше примечание 1, с. 146(5).
[6] Это особенно верно, если рассматриваемый акционер владеет контрольным пакетом акций корпорации. Видеть Deluce Holdings c. Эйр Канада, [1992] 12 OR (3d) 131 (Общий отдел).
[7] Peoples Department Stores Inc. (Попечитель) против Wise, [2004] 3 SCR 461, 2004 SCC 68; BCE Inc. против Держателей облигаций 1976 года, [2008] 3 SCR 560, 2008 SCC 69.
[8] 820099 Ontario Inc. против Harold E. Ballard Ltd.., [1991] OJ NO. 266.
[9] Пока такой наблюдатель не де-факто ведет себя как режиссер.
[10] Боултинг и др. против Ассоциации специалистов кинематографии, телевидения и смежных отраслей, [1963] 2 QB 606 (CA), цитируется в Центральный банк Эквадора против Conticorp SA, [2015] УКПК 11.
[11] Хоукс против Кадди, [2009] EWCA Civ 291.
[12] 820099 Ontario Inc. против Harold E. Ballard Ltd.., выше примечание 8; PWA Corp. c. Gemini Group Automated Distribution Systems Inc., (1993) 103 ДЛР (4th) 609 (Онтарио, Калифорния).
[13] См. также: CBCA, выше примечание 1, с. 120.
Используйте онлайн HTML-конвертер чтобы легко составить контент для вашего сайта.
- 3d
- доступ
- Учетная запись
- Действие
- дополнительный
- ДОГОВОР
- Автоматизированный
- Банка
- ЛУЧШЕЕ
- доска
- совет директоров
- бизнес
- бизнес
- Канада
- Вызывать
- изменение
- Общий
- конфликт
- согласие
- содержание
- Тело
- Корпорации
- Covid-19.
- COVID-19 пандемия
- Текущий
- DID
- директор
- собственный капитал
- События
- Упражнение
- соответствовать
- Для инвесторов
- Бесплатно
- Gemini
- Глобальный
- глобальная пандемия
- управление
- группы
- HTTPS
- Личность
- Инк
- В том числе
- информация
- Институциональная
- намерение
- интерес
- инвестиций
- Вложения
- инвестор
- Инвесторы
- IT
- Основные
- закон
- Законодательство
- уровень
- линия
- Список
- Длинное
- Лояльность
- Большинство
- Создание
- управление
- Вопросы
- заседаниях
- меньшинство
- а именно
- сотрудник
- онлайн
- Онтарио
- операционный
- Опция
- Опции
- заказ
- Другие контрактные услуги
- пандемия
- парадигма
- частная
- Требования
- Снижение
- общие
- акционер
- Размер
- So
- доля
- магазины
- представленный
- системы
- телевидение
- время
- ценностное
- Вид
- голосование
- Вебсайт
- КТО
- в