Covid-19-pandemin tvingar företag att fatta betydande och ibland svåra beslut. I det aktuella sammanhanget kan företag behöva ta på sig ytterligare skuldsättning eller söka ytterligare aktieinvesteringar, vilket kan skapa möjligheter. Om man tittar på företagens beslutsprocess genom en institutionell eller private equity-investerares linser, tjänar denna bulletin som en uppfräschning med avseende på uppdrag, ansvar och skyldigheter för nominerade styrelseledamöter och investerare, och belyser vissa viktiga överväganden för förhandlingar om ledningsrätt med tanke på att det i samband med investeringar av en viss storlek är vanligt att investerare är representerade i styrelsen för företag som investerats i.
Beslutsprocesser
Styrelseledamöter leder eller övervakar förvaltningen av ett företags verksamhet och angelägenheter;[1] med förbehåll för bestämmelserna i eventuella enhälliga aktieägaravtal som kan begränsa, helt eller delvis, styrelseledamöternas befogenheter.[2]
Vid tidpunkten för att göra en investering eller öka sitt intresse i ett företag, har investerare valmöjligheter när det gäller ledningsrättigheter: (a) söka den specifika rätten för en sådan investerare att nominera en eller flera styrelseledamöter; (b) begära rätten att nominera en observatör till styrelsen, som helst skulle ha tillgång till all information som lämnas till styrelseledamöterna. och/eller (c) förhandla om "vetorättigheter", nämligen en lista över materiella eller grundläggande beslut som kan kräva positivt samtycke från aktieägare som representerar en viss minsta andel aktieägare. Metoden är ofta en kombination av ovanstående, beroende på om investeraren tar en minoritets- eller majoritetsandel i företaget. Ett annat alternativ är för aktieägare att begränsa alla styrelsebefogenheter, vilket oftast används av ett moderbolag för dess helägda dotterbolag för att effektivisera beslutsprocessen inom en koncern.[3]
Men att kräva att grundläggande beslut är föremål för aktieägarnas godkännande kan överföra styrelseledamöternas ansvar och skyldigheter till aktieägarna,[4] vilket kan ha varit parternas avsikt eller inte. Dessutom kan en nominerad direktörs uppgifter och ansvar gentemot företaget skapa friktion med hans eller hennes nominerande aktieägare och företaget.
Förskjutning av ansvar och skulder till aktieägarna
I händelse av att ett enhälligt aktieägaravtal begränsar alla befogenheter för styrelseledamöter, kommer aktieägare att övervägas de facto styrelseledamöter och kommer att ha åtagit sig alla styrelseledamöters uppgifter, ansvar och ansvar, med följden att alla faktiska styrelseledamöter kommer att befrias från sådana uppgifter, ansvar och skyldigheter.[5] Styrelseledamöter är skyldiga en förtroendeplikt gentemot bolaget, medan aktieägare inte gör det. Omvänt, som ett resultat av ett enhälligt aktieägaravtal som begränsar styrelseledamöternas befogenheter, måste aktieägarna ändra sitt beslutsparadigm och agera i företagets intresse.[6]
I det vanligare scenariot där endast "veto" eller grundläggande beslut kräver aktieägarnas godkännande, kan det enhälliga aktieägaravtalet leda till en partiell begränsning av styrelseledamöternas befogenheter. Frågan om överföringen av styrelseledamöternas uppgifter, ansvar och skyldigheter till aktieägarna har dock inte helt konkretiserats i rättspraxis. För att minimera risken för att aktieägare ska komma i fråga de facto styrelseledamöter, är det tillrådligt att ett enhälligt aktieägaravtal tydligt antingen: (a) bekräftar att styrelseledamöternas befogenheter endast är begränsade delvis och endast för sådana frågor som anges där eller (b) föreskriver att de särskilda godkännanderättigheterna för grundläggande beslut är Dessutom till de beslut som fattas på styrelsenivå och är föremål för kraven i gällande lagar.
Nominerade direktörer
Som tidigare nämnts är det vanligt att institutionella och private equity-investerare har representation i styrelsen för ett aktiebolag.
I Kanada har alla styrelseledamöter (inklusive nominerade styrelseledamöter) en förtroendeplikt gentemot företaget och, när de utövar en sådan skyldighet, kan de ta hänsyn till intressenter. Styrelseledamöter kan också besluta att maximera aktieägarvärdet men endast om det ligger i företagets intresse.[7] Följaktligen kan nominerade styrelseuppdrag orsaka allvarliga förvaltningsutmaningar för ett företag, dess styrelseledamöter och dess aktieägare.
Intressekonflikt
"Det kan mycket väl vara så att företagslivet för en nominerad styrelseledamot som röstar emot sin "tillsättande" aktieägares intresse varken kommer att vara lyckligt eller långt."[8]
När investerare överväger en minoritetsinvestering bör investerare ifrågasätta om det faktiskt finns ett behov av att ha representation i styrelsen och om aktieägarnas godkännanderätt till vissa grundläggande beslut och/eller rätten till en observatör skulle räcka.[9]
Förvaltningsledaren kan lätt hamna i en intressekonflikt där hans eller hennes nominerande aktieägares intressen skiljer sig från bolagets intressen. I samband med den senaste globala pandemin finns det många exempel på var detta kan uppstå när företag söker efter alternativ finansiering eller andra operativa beslut som kanske inte är i linje med de nominerande aktieägarnas investeringstes.
Intressekonflikten kan uppstå från styrelseledamotens identitet och/eller från förhållandet mellan förvaltaren och den nominerande aktieägaren. Till exempel kan förvaltaren vara en styrelseledamot, tjänsteman eller anställd hos den nominerande aktieägaren. I detta scenario har en sådan direktör motstridiga lojalitetsplikter gentemot bolaget och den nominerande aktieägaren, vilket kan placera honom eller henne i en mycket svår position i samband med beslutsfattande på styrelsenivå.
Som en påminnelse måste förvaltaren agera i bolagets intresse. För att uppfylla denna skyldighet måste han eller hon positivt tillämpa sitt sinne för att bedöma vad företagets intressen är och utöva ett oberoende omdöme.[10] Till exempel kan förvaltaren inte i förväg gå med på att agera enligt instruktioner från den nominerande aktieägaren och inte heller kan den nominerande aktieägaren ha någon vetorätt över förvaltarens beslut.[11] Icke desto mindre kan förvaltaren samråda med sin nominerande aktieägare om förvaltningen av bolagets angelägenheter så länge han eller hon förblir fri och oberoende att besluta i bolagets intresse. Därvid kan förvaltarens skyldighet innefatta skyldigheten att berätta för sin nominerande aktieägare att dess begärda handlingssätt inte – enligt förvaltarens uppfattning – ligger i bolagets intresse.[12]
En annan potentiell intressekonflikt kan uppstå när direktörens personliga intresse står i konflikt med bolagets intressen. Inför en intressekonflikt föreskriver bästa praxis att direktören ska avslöja konflikten eller potentiella intressekonflikten vid ett styrelsemöte, få sådant avslöjande antecknat i protokollet från ett sådant möte och, under exceptionella omständigheter, dra sig tillbaka från omröstningen vid ett sådant möte eller dra sig ur ett sådant möte.[13]
Konfidentiell information
Protokoll från styrelsemöten och information som bolaget lämnar till sina styrelseledamöter utgör konfidentiell information om bolaget som inte kan delas av förvaltaren till hans eller hennes nominerande aktieägare. En aktieägare som vill ha tillgång till bolagets konfidentiella information måste avtalsenligt begära sådan information specifikt i ett avtal med bolaget, såsom ett enhälligt aktieägaravtal. En aktieägare kan också få sådan information från en observatör som den har rätt att nominera om sådan observatör har avtalsenlig rätt att ta emot sådan konfidentiell information och inte är förhindrad av ett sekretessavtal från att dela sådan information med aktieägaren.
Slutsats
En storlek passar inte alla. Innan de förhandlar om styrningsrättigheter bör institutionella och private equity-investerare bedöma och fastställa sina mål och mål för den specifika investeringen. I händelse av att förvaltarledamöter utses av en aktieägare är det viktigt för alla styrelseledamöter att komma ihåg sina skyldigheter att agera i det investerade företagets intresse och inte för dess nominerande aktieägare. Även om detta kan vara svårt ibland, är det väsentligt att undvika ett anspråk på att den nominerade styrelseledamot inte fullgjort sina uppgifter.
[1] Canada Business Corporations Act, RSC, 1985, c. C-44, s. 102(1).
[2] CBCA, supra not 1, s. 146(1).
[3] En deklaration från den enda aktieägaren kan också ha brister eftersom moderbolagets och de operativa dotterbolagens intressen kanske inte alltid sammanfaller. Se även infra, anteckning 6.
[4] CBCA, supra not 1, s. 146(5).
[5] CBCA, supra not 1, s. 146(5).
[6] Detta gäller särskilt om aktieägaren i fråga har en majoritetsandel i bolaget. Ser Deluce Holdings c. Air Canada, [1992] 12 OR (3d) 131 (Gen. Div.).
[7] Peoples Department Stores Inc. (förvaltare av) v. Wise, [2004] 3 SCR 461, 2004 SCC 68; BCE Inc. v. 1976 Debentureholders, [2008] 3 SCR 560, 2008 SCC 69.
[8] 820099 Ontario Inc. v. Harold E. Ballard Ltd., [1991] EGT NR. 266.
[9] Så länge en sådan observatör inte gör det de facto agerar som en regissör.
[10] Boulting et al. v. Association of Cinematograph, Television and Allied Technicians, [1963] 2 QB 606 (CA) citerad i Central Bank of Ecuador v. Conticorp SA, [2015] UKPC 11.
[11] Hawkes mot Cuddy, [2009] EWCA Civ 291.
[12] 820099 Ontario Inc. v. Harold E. Ballard Ltd., supra not 8; PWA Corp. c. Gemini Group Automated Distribution Systems Inc., (1993) 103 DLR (4th) 609 (Ont. CA).
[13] Se även CBCA, supra not 1, s. 120.
Använd online HTML-konverterare att enkelt komponera innehållet på din webbplats.
Källa: https://www.mccarthy.ca/en/insights/blogs/canadian-ma-perspectives/nominee-director-dilemma
- 3d
- tillgång
- Konto
- Handling
- Annat
- Avtal
- Automatiserad
- Bank
- BÄST
- ombord
- styrelse
- företag
- företag
- Kanada
- Orsak
- byta
- Gemensam
- konflikt
- samtycke
- innehåll
- Corp
- Företag
- Covid-19
- COVID-19-pandemi
- Aktuella
- DID
- Direktör
- eget kapital
- händelse
- Motionera
- passa
- För investerare
- Fri
- tvillingarna
- Välgörenhet
- global pandemi
- styrning
- Grupp
- HTTPS
- Identitet
- Inc.
- Inklusive
- informationen
- Institutionell
- uppsåt
- intresse
- investering
- Investeringar
- investerare
- För Investerare
- IT
- Nyckel
- Lag
- Lagar
- Nivå
- linje
- Lista
- Lång
- Lojalitet
- Majoritet
- Framställning
- ledning
- Betyder Något
- möten
- minoritet
- nämligen
- Officer
- nätet
- Ontario
- drift
- Alternativet
- Tillbehör
- beställa
- Övriga
- pandemi
- paradigmet
- privat
- Krav
- Risk
- delas
- aktieägare
- Storlek
- So
- spel
- lagrar
- lämnats
- System
- tv
- tid
- värde
- utsikt
- Röstning
- Webbplats
- VEM
- inom