ความรับผิดทางกฎหมายของพอร์ทัลเงินทุน TITLE III

In โพสต์บล็อกนี้ ข้าพเจ้าได้สรุปความรับผิดทางกฎหมายที่อาจเกิดขึ้นของ ผู้ออกตราสารหนี้ การระดมทุนโดยใช้ Title II Crowdfunding (aka Rule 506(c)), Title III Crowdfunding (aka Reg CF) และ Title IV Crowdfunding (aka Regulation A) ฉันจะสรุปความรับผิดทางกฎหมายที่อาจเกิดขึ้นของชื่อ III . ที่จดทะเบียน พอร์ทัลเงินทุน.

ในการเริ่มต้น เรามาแยกความแตกต่างระหว่างความรับผิดสองประเภท: ความรับผิดต่อรัฐบาล (เช่นถึง ก.ล.ต.) สำหรับการละเมิดกฎ และความรับผิดต่อบุคคลภายนอก คนส่วนใหญ่คิดถึงความรับผิดชอบประเภทแรก แต่บ่อยครั้งที่ความรับผิดชอบประเภทที่สองมีความสำคัญมากกว่า รัฐบาลไม่รู้เกี่ยวกับการละเมิดกฎหมายหลักทรัพย์ส่วนใหญ่ และถึงแม้จะรู้ก็ต้องเลือกคดีที่จะดำเนินคดี ในทางกลับกัน ฝ่ายเอกชน – ผู้ออกและนักลงทุน – มักจะรู้เกี่ยวกับการละเมิดที่เกิดขึ้นจริงหรือที่อาจเกิดขึ้น และมีทนายความของโจทก์จำนวนมากเต็มใจที่จะยิง

มาตรา 4A(c) แห่งพระราชบัญญัติหลักทรัพย์

มาตรา 4A(c) แห่งพระราชบัญญัติหลักทรัพย์ปี 1933 ทำให้ "ผู้ออกหลักทรัพย์" ต้องรับผิดต่อผู้ลงทุนโดยที่:

• ผู้ออกข้อความที่ไม่เป็นความจริงเกี่ยวกับข้อเท็จจริงที่เป็นสาระสำคัญหรือละเว้นเพื่อระบุข้อเท็จจริงที่เป็นสาระสำคัญที่จำเป็นต้องระบุหรือจำเป็นเพื่อให้ข้อความเป็นไปตามสถานการณ์ที่เกิดขึ้นโดยไม่ทำให้เข้าใจผิด
• นักลงทุนไม่ทราบถึงความเท็จหรือการละเลย และ
• ผู้ออกบัตรไม่สามารถแสดงให้เห็นได้ว่าผู้ออกบัตรไม่ทราบ และในการใช้ความระมัดระวังตามสมควรไม่อาจทราบถึงความเท็จหรือการละเลยได้

บทบัญญัติกำหนด "ผู้ออก" ให้รวมถึง:

• บุคคลใดเป็นกรรมการหรือหุ้นส่วนของผู้ออกหลักทรัพย์
• เจ้าหน้าที่บริหารหลัก เจ้าหน้าที่การเงินหลัก และผู้ควบคุมหรือเจ้าหน้าที่บัญชีหลักของผู้ออกหลักทรัพย์
• บุคคลใดก็ตามที่มีสถานะคล้ายคลึงกันหรือทำหน้าที่คล้ายคลึงกัน โดยไม่คำนึงถึงตำแหน่ง; และ
• บุคคลใดที่เสนอหรือขายหลักทรัพย์ในการเสนอขาย Reg CF.

ก.ล.ต. ปฏิเสธที่จะพูดไม่ทางใดก็ทางหนึ่งว่าพอร์ทัลเงินทุนเป็น "ผู้ออก" สำหรับวัตถุประสงค์เหล่านี้หรือไม่ เมื่อพิจารณาถึงบทบาทของพอร์ทัลเงินทุนในการนำเสนอหลักทรัพย์ต่อสาธารณชน ดูเหมือนว่าจะเป็นไปได้ยกเว้นในสถานการณ์ที่ไม่ปกติ

หากพอร์ทัลจัดหาเงินทุนเป็นผู้ออกและแบบฟอร์ม C มีข้อความเท็จหรือละเว้นข้อมูลสำคัญพอร์ทัลการจัดหาเงินทุนจะต้องรับผิดชอบต่อการฟ้องร้องส่วนตัวจากนักลงทุนเว้นแต่พอร์ทัลเงินทุนสามารถพิสูจน์ได้ว่าไม่ทราบเกี่ยวกับข้อความเท็จหรือการละเว้นและ ไม่สามารถเรียนรู้เกี่ยวกับพวกเขาได้ โดยใช้ความระมัดระวังตามสมควร

ภาษาของมาตรา 4A(c) นั้นคล้ายกับภาษาของมาตรา 12(a)(2) ของกฎหมายหลักทรัพย์ซึ่งใช้กับบริษัทมหาชน แต่สนามแข่งขันแตกต่างกัน เอกสารที่ใช้ในการยื่นต่อสาธารณะ – หนังสือชี้ชวน – มักจะต้องอาศัยการตรวจสอบวิเคราะห์สถานะเป็นชั้นๆ ไม่ใช่แค่โดยผู้ออกหลักทรัพย์และทนายความเท่านั้น แต่ยังรวมถึงผู้จัดการการจัดจำหน่ายและบุคคลอื่น ๆ ด้วย ในทางตรงกันข้าม แบบฟอร์ม C จำนวนมากที่เราเห็นในพอร์ทัลการจัดหาเงินทุนนั้นจัดทำขึ้นโดยผู้ที่มีประสบการณ์น้อยหรือไม่มีเลยในหลักทรัพย์ ซึ่งโดยทั่วไปแล้วจะออนไลน์ ฉันคาดว่าจะเห็นการดำเนินคดีจำนวนมากภายใต้มาตรา 4A(c) เนื่องจากศาลตัดสินว่า "การดูแลที่เหมาะสม" หมายถึงอะไรสำหรับพอร์ทัลเงินทุน

คดีส่วนตัว: ใช่

กฎ 10b-5

17 CFR §240.10b-5 ที่ออกโดย ก.ล.ต. ภายใต้มาตรา 10(b) ของพระราชบัญญัติการแลกเปลี่ยน ทำให้ไม่ชอบด้วยกฎหมาย โดยเกี่ยวข้องกับการซื้อหรือขายหลักทรัพย์ใดๆ:

• เพื่อใช้อุปกรณ์ แผนงาน หรือสิ่งประดิษฐ์ใดๆ เพื่อหลอกลวง
• ให้ถ้อยคำอันเป็นเท็จเกี่ยวกับข้อเท็จจริงอันเป็นสาระสำคัญหรือละเว้นไม่ระบุข้อเท็จจริงอันเป็นสาระสำคัญที่จำเป็นเพื่อให้เป็นข้อความที่จัดทำขึ้นตามพฤติการณ์อันเป็นสาระสำคัญ มิใช่การบิดเบือนความจริง หรือ
• เพื่อมีส่วนร่วมในการกระทำ การปฏิบัติ หรือแนวทางธุรกิจใด ๆ ที่ดำเนินการหรือจะดำเนินการในลักษณะที่เป็นการฉ้อโกงหรือหลอกลวงต่อบุคคลใด ๆ

ความรับผิดเกิดขึ้นภายใต้กฎข้อ 10b-5 เฉพาะกับ ความตั้งใจ หลอกลวง รู้จักกันในศัพท์เฉพาะทางกฎหมายว่า "นักวิทยาศาสตร์"

ศาลฎีกาตัดสินว่าเฉพาะบุคคลที่ “กล่าว” ถ้อยคำหลอกลวงหรือการละเว้นเท่านั้นที่ต้องรับผิดภายใต้ง่ามที่สองของกฎข้อ 10b-5 ไม่ใช่บุคคลที่เพียงเผยแพร่คำกล่าวอย่างบริสุทธิ์ใจ แต่นั่นทำให้เกิดคำถาม: พอร์ทัลเงินทุนเพียงเผยแพร่ข้อมูลจากผู้ออกหรือ "สร้าง" คำแถลงพร้อมกับผู้ออกหรือไม่? เมื่อพิจารณาถึงบทบาทของการระดมทุนพอร์ทัลใน Reg CF อาจเป็นอย่างหลัง แม้ว่าจะขึ้นอยู่กับข้อเท็จจริงของคดีที่กำหนด

แต่คำถามนั้นอาจเป็นที่สงสัย ภายใต้การตัดสินของศาลเมื่อเร็วๆ นี้ พอร์ทัลให้เงินที่รู้เกี่ยวกับข้อความหรือการละเว้นที่ทำให้เข้าใจผิด และอนุญาตให้พวกเขาบนเว็บไซต์ของตนต่อไป อาจต้องรับผิดภายใต้ง่ามที่หนึ่งหรือสามของกฎข้อ 10b-5

คดีส่วนตัว: ใช่

มาตรา 17(ก) แห่งพระราชบัญญัติหลักทรัพย์

มาตรา 17(a) แห่งพระราชบัญญัติหลักทรัพย์กำหนดให้บุคคลใดๆ รวมทั้งผู้ออกหลักทรัพย์ในการเสนอหรือขายหลักทรัพย์นั้นไม่ชอบด้วยกฎหมาย เพื่อ:

• ใช้อุปกรณ์ แผนงาน หรือสิ่งประดิษฐ์ใดๆ เพื่อหลอกลวง หรือ
• รับเงินหรือทรัพย์สินโดยใช้ข้อความที่ไม่เป็นความจริงของข้อเท็จจริงที่เป็นสาระสำคัญหรือการละเว้นใด ๆ เพื่อระบุข้อเท็จจริงที่สำคัญที่จำเป็นในการจัดทำข้อความตามสถานการณ์ที่เกิดขึ้นโดยไม่ทำให้เข้าใจผิด หรือ
• มีส่วนร่วมในการทำธุรกรรม การปฏิบัติ หรือแนวทางธุรกิจใด ๆ ที่ดำเนินการหรือจะดำเนินการในลักษณะที่เป็นการฉ้อโกงหรือหลอกลวงต่อผู้ซื้อ

แม้ว่าจะไม่ใช่ผู้ออก แต่พอร์ทัลเงินทุนที่เข้าร่วมในโครงการหลอกลวงผู้ลงทุนอาจอยู่ภายใต้มาตรา 17(a) ของพระราชบัญญัตินี้ เช่นเดียวกับที่อาจต้องรับผิดต่อผู้ลงทุนภายใต้กฎข้อ 10b-5

คดีส่วนตัว: ไม่

ระเบียบการคราวด์ฟันดิ้งและ FINRA

พอร์ทัลการจัดหาเงินทุนที่ละเมิดกฎระเบียบที่ออกโดย SEC หรือ FINRA อาจถูกลงโทษ หรือในกรณีร้ายแรง การลงทะเบียนกับ SEC และ/หรือการเป็นสมาชิกใน FINRA ถูกระงับ ส่งผลให้เลิกกิจการได้อย่างมีประสิทธิภาพ

นักลงทุนที่สูญเสียเงินและเรียนรู้ว่าพอร์ทัลการระดมทุนละเมิดกฎระเบียบของ SEC มักจะอ้างว่าการละเมิดกฎระเบียบก่อให้เกิดสิทธิ์ในการดำเนินการส่วนตัว นั่นคือ หากเธอได้รับอันตรายจากการละเมิดกฎเกณฑ์ เธอก็สามารถฟ้องพอร์ทัลแหล่งเงินทุนได้ แม้ว่าเราจะไม่มีวันพูดว่าไม่เคย แต่การเรียกร้องของเธอน่าจะล้มเหลว

คดีส่วนตัว: ไม่

กฎหมายทั่วไปของรัฐ

พอร์ทัลการจัดหาเงินทุนอาจต้องรับผิดต่อนักลงทุนภายใต้ทฤษฎี "กฎหมายทั่วไป" ที่หลากหลาย (ซึ่งตรงข้ามกับกฎหมายตามกฎหมาย) รวมถึงการฉ้อโกงและการบิดเบือนความจริง ในกรณีทั่วไป นักลงทุนจะพยายามแสดงให้เห็นว่า (i) ผู้ออกหลักทรัพย์ทำผิด และ (ii) พอร์ทัลเงินทุนเป็นผู้รับผิดชอบ

คดีส่วนตัว: ใช่

ความรับผิดต่อผู้ออกบัตร

พอร์ทัลเงินทุนจะถูกฟ้องโดยผู้ออก ท่ามกลางข้อเรียกร้องที่เป็นไปได้:

• พอร์ทัลเงินทุนได้ให้คำมั่นสัญญาเกี่ยวกับการเสนอที่พิสูจน์แล้วว่าเป็นเท็จ (เช่น, “คุณแน่ใจว่าจะเพิ่มอย่างน้อย 2 ล้านเหรียญ!”);
• พอร์ทัลเงินทุนดำเนินการเสนออย่างไม่มีประสิทธิภาพ (เช่น, ไม่สามารถแจ้งสมาชิกทางอีเมล);
• พอร์ทัลเงินทุนได้บิดเบือนความจริง (เช่น, จำนวนผู้ใช้ที่ลงทะเบียนหรือเปอร์เซ็นต์ของการเพิ่มที่ประสบความสำเร็จ); และ
• การดำเนินการโดยพอร์ทัลเงินทุนทำให้ผู้ออกต้องเผชิญกับการฟ้องร้องจากนักลงทุน (เช่นการระดมทุนระบุการเติบโตของรายได้ต่อปีของผู้ออกบัตรที่ 1,300% มากกว่า 130%)

คดีส่วนตัว: ใช่

กฎอาญา

หากพอร์ทัลการระดมทุนล้มเหลวจริงๆ อาจถูกลงโทษทางอาญาของรัฐบาลกลางและของรัฐ ซึ่งรวมถึง:

• บทลงโทษทางอาญาสำหรับการละเมิดกฎหมายหลักทรัพย์โดยเจตนา
• บทลงโทษทางอาญาสำหรับการฉ้อโกงทางไปรษณีย์
• บทลงโทษทางอาญาสำหรับการฉ้อโกงลวด
• บทลงโทษทางอาญาสำหรับการละเมิดองค์กรฉ้อโกงที่ได้รับอิทธิพลและทุจริต

ความรับผิดของประชาชน

ผู้ประกอบการมักเชื่อว่าการดำเนินการผ่านบริษัทหรือนิติบุคคลอื่น ๆ ปกป้องพวกเขาจากความรับผิดส่วนบุคคล ตัวอย่างเช่น ผู้ประกอบการที่กำลังเดินทางไปประชุมทางธุรกิจหักเลี้ยววิ่งหนีหมอและกระโดดลงจากรถของเธอพร้อมกับหัวเราะ “คุณฟ้องฉันไม่ได้ ฉันทำงานผ่านบริษัท!”

ไม่ เธอทำมัน ดังนั้นเธอจึงต้องรับผิดเป็นการส่วนตัว ไม่ว่าจะเป็นบริษัทหรือบริษัทใดๆ ถ้าพนักงานของเธอทำมัน เรื่องราวอาจจะแตกต่างออกไป (เว้นแต่เขาจะเมาเมื่อเธอมอบกุญแจให้เขา)

เช่นเดียวกับกฎหมายหลักทรัพย์ ในขอบเขตที่คุณตัดสินใจด้วยตนเองสำหรับพอร์ทัลเงินทุน ความรับผิดที่อาจเกิดขึ้นทั้งหมดที่ฉันอธิบายจะมีผลกับคุณเป็นการส่วนตัวเช่นกัน

ลดความเสี่ยงของคุณ

พอร์ทัลเงินทุนสามารถและควรทำตามขั้นตอนเพื่อลดความเสี่ยงทางกฎหมาย ซึ่งรวมถึง:

• สัญญาที่แข็งแกร่งกับผู้ออกบัตร: พอร์ทัลการจัดหาเงินทุนควรมีสัญญาที่รัดกุมกับผู้ออกบัตร โดยกำหนดไว้อย่างชัดเจนว่าใครเป็นผู้รับผิดชอบอะไร และปฏิเสธความรับผิดชอบในส่วนของพอร์ทัลเงินทุน
• การฝึกอบรม: พนักงานรุ่นน้องของพอร์ทัลจัดหาเงินทุนเคยบอกลูกค้าของฉันให้ทำสิ่งที่ละเมิดกฎหมายหลักทรัพย์อย่างชัดเจน การรับรู้ว่าพอร์ทัลการจัดหาเงินทุน เช่นเดียวกับนายจ้างรายอื่น มีหน้าที่รับผิดชอบต่อการกระทำของพนักงาน พอร์ทัลเงินทุนควรมีโปรแกรมการฝึกอบรมที่แข็งแกร่ง เหนือสิ่งอื่นใด พนักงานควรทราบเกี่ยวกับความรับผิดที่อาจเกิดขึ้นของพอร์ทัลการจัดหาเงินทุน และทำความคุ้นเคยกับคู่มือนโยบายและขั้นตอนการปฏิบัติงาน
• กระบวนการตรวจสอบสถานะธุรกิจ: พอร์ทัลการจัดหาเงินทุนควรมีกระบวนการและนโยบายสำหรับการดำเนินการตรวจสอบสถานะ คำถามเปิดคือต้องใช้การสอบทานธุรกิจมากเพียงใด แต่ถ้าพอร์ทัลเงินทุนถูกฟ้องเนื่องจากไม่พบการแสดงข้อมูลที่ขัดต่อข้อเท็จจริงในแบบฟอร์ม C จะมีการถามเกี่ยวกับนโยบายการตรวจสอบสถานะ คำตอบคือ "ไม่มี"
• ประกันภัย: เช่นเดียวกับธุรกิจอื่นๆ พอร์ทัลการจัดหาเงินทุนควรมีการประกัน แม้แต่คดีความที่อ่อนแอมากก็อาจต้องใช้เงินหลายแสนดอลลาร์เพื่อแก้ต่าง
• วัฒนธรรม: ทะเลที่ปลายสุดของทวีปอเมริกาใต้เป็นหนึ่งในทะเลที่ขรุขระที่สุดในโลก เนื่องจากมหาสมุทรสองแห่งชนกัน Crowdfunding ก็ประมาณนั้น ประการหนึ่ง Crowdfunding เป็นสิ่งใหม่และก่อกวนและดึงดูดผู้ที่ต้องการ do บางสิ่งบางอย่าง. ในทางกลับกัน ภูมิทัศน์ทางกฎหมายที่ Crowdfunding เกิดขึ้นนั้นเก่าและชำรุดทรุดโทรม ซึ่งพัฒนามาก่อนบ้านในอเมริกาหลายหลังจะมี วิทยุ. กระโจนเข้าสู่โลกใหม่ที่กล้าหาญของการสร้างทุนออนไลน์ กระตือรือร้นที่จะเคลื่อนไหวอย่างรวดเร็วและอย่างน้อยก็ทำให้เกิดปัญหา พอร์ทัลการจัดหาเงินทุนจะต้องสร้างวัฒนธรรมที่รับผิดชอบอย่างจริงจังซึ่งมักจะน่าเบื่อหน่ายที่เกี่ยวข้องกับการขายหลักทรัพย์

ที่มา: https://crowdfundingattorney.com/2021/08/11/the-legal-liability-of-a-title-iii-funding-portal/