COVID-19 salgını, işletmeleri önemli ve bazen de zor kararlar almaya zorluyor. Mevcut bağlamda, işletmelerin ek borçlanmaya maruz kalması veya daha fazla öz sermaye yatırımı arayışına girmesi gerekebilir ve bu da fırsatlar yaratabilir. Şirketlerin karar alma süreçlerine kurumsal veya özel sermaye yatırımcısı gözüyle bakan bu bülten, yönetici adayı ve yatırımcıların görev, sorumluluk ve sorumlulukları konusunda bir tazeleme görevi görmekte ve yönetim kurulu üyelerinin müzakerelerine ilişkin bazı temel hususları vurgulamaktadır. belirli büyüklükteki yatırımlarla bağlantılı olarak yatırımcıların yatırım yapılan şirketlerin yönetim kurullarında temsil edilmesinin yaygın olduğu göz önüne alındığında yönetim hakları.
Karar verme
Yöneticiler bir şirketin işlerini ve ilişkilerini yönetir veya yönetimini denetler;[1] yöneticilerin yetkilerini tamamen veya kısmen kısıtlayabilen, oybirliğiyle kabul edilen hissedarlar sözleşmesi hükümlerine tabidir.[2]
Yatırım yapma veya bir kişinin bir şirketteki hissesini artırma anında yatırımcıların yönetim haklarına ilişkin seçenekleri vardır: (a) söz konusu yatırımcının bir veya daha fazla yöneticiyi aday gösterme hakkını aramak; (b) ideal olarak yöneticilere sunulan tüm bilgilere erişebilecek olan yönetim kuruluna bir gözlemci atama hakkını talep etmek; ve/veya (c) “veto haklarını”, yani belirli bir asgari hissedar yüzdesini temsil eden hissedarların olumlu onayını gerektirebilecek maddi veya temel kararların bir listesini müzakere etmek. Uygulama, yatırımcının şirkette azınlık veya çoğunluk hissesi almasına bağlı olarak genellikle yukarıdakilerin bir kombinasyonudur. Diğer bir seçenek de hissedarların, yöneticilerin tüm yetkilerini kısıtlamasıdır; bu, çoğunlukla bir ana şirket tarafından, bir grup içindeki karar alma sürecini kolaylaştırmak amacıyla tamamına sahip olduğu yan kuruluşlar için kullanılır.[3]
Ancak, temel kararların hissedar onayına tabi tutulmasının gerekli olması, yöneticilerin sorumluluk ve yükümlülüklerini hissedarlara devredebilir,[4] tarafların niyeti bu olabilir veya olmayabilir. Ayrıca, yönetici adayının şirkete karşı görev ve sorumlulukları, kendisini aday gösteren hissedar ve şirket arasında sürtüşme yaratabilir.
Sorumluluk ve Yükümlülüklerin Pay Sahiplerine Devri
Oy birliğiyle yapılan bir hissedarlar sözleşmesinin yöneticilerin tüm yetkilerini kısıtlaması durumunda, hissedarlar dikkate alınacaktır. fiili direktörler olacak ve direktörlerin tüm görev, sorumluluk ve sorumluluklarını üstlenmiş olacak ve bunun sonucunda gerçek direktörler bu görev, sorumluluk ve yükümlülüklerden muaf tutulacaktır.[5] Yöneticilerin şirkete karşı bir güven borcu varken hissedarların borcu yoktur. Bunun tersine, yöneticilerin yetkilerini kısıtlayan oybirliğiyle yapılan hissedarlar anlaşmasının bir sonucu olarak, hissedarlar karar alma paradigmalarını değiştirmeli ve şirketin çıkarları doğrultusunda hareket etmelidir.[6]
Yalnızca “vetoların” veya temel kararların hissedarların onayını gerektirdiği daha yaygın senaryoda, oybirliğiyle yapılan hissedarlar sözleşmesi, yöneticilerin yetkilerinin kısmen kısıtlanmasıyla sonuçlanabilir. Ancak yöneticilerin görev, sorumluluk ve sorumluluklarının hissedarlara devredilmesi konusu içtihatlarla tam olarak detaylandırılmamıştır. Hissedarların dikkate alınması gereken riskleri en aza indirmek için fiili yöneticiler için, oybirliğiyle yapılacak bir hissedarlar sözleşmesinin aşağıdakilerden birini açıkça içermesi tavsiye edilir: (a) yöneticilerin yetkilerinin yalnızca kısmen ve yalnızca burada listelenen konular için kısıtlandığının teyit edilmesi veya (b) temel kararlar için özel onay haklarının sağlanması. Buna ek olarak Yönetim kurulu düzeyinde alınan kararlara tabidir ve yürürlükteki kanunların gerekliliklerine tabidir.
Aday Direktörler
Daha önce de belirtildiği gibi, kurumsal ve özel sermaye yatırımcılarının, yatırım yapılan bir şirketin yönetim kurulunda temsil edilmesi yaygın bir durumdur.
Kanada'da, tüm direktörler (aday direktörler dahil) şirkete karşı bir vekalet görevine sahiptirler ve bu görevi yerine getirirken paydaşları dikkate alabilirler. Yöneticiler aynı zamanda hissedar değerini en üst düzeye çıkarmaya da karar verebilir, ancak bunun şirketin çıkarına olması şartıyla.[7] Buna göre, aday direktörlükler bir şirket, onun yöneticileri ve hissedarları için ciddi yönetişim zorluklarına neden olabilir.
Çıkar çatışmaları
“Kendisini “atanan” hissedarın çıkarlarına karşı oy kullanan bir yönetici adayının kurumsal hayatı pekala ne mutlu ne de uzun olabilir.”[8]
Azınlık yatırımı düşünürken yatırımcıların, yönetim kurulunda temsil edilmeye gerçekten ihtiyaç olup olmadığını ve belirli temel kararlarda hissedar onayı haklarının ve/veya gözlemci hakkının yeterli olup olmayacağını sorgulamaları gerekir.[9]
Aday yönetici, kendisini aday gösteren hissedarın çıkarlarının yatırım yapılan şirketin çıkarlarından farklı olduğu bir çıkar çatışması durumunda kolayca bulunabilir. Son küresel salgın bağlamında, işletmelerin alternatif finansman araması veya aday gösteren hissedarların yatırım tezleriyle uyumlu olmayabilecek diğer operasyonel kararlar alması nedeniyle bunun ortaya çıkabileceği birçok örnek var.
Çıkar çatışması, yöneticinin kimliğinden ve/veya yönetici adayı ile aday gösteren hissedar arasındaki ilişkiden kaynaklanabilir. Örneğin, aday direktör, aday gösteren hissedarın yöneticisi, memuru veya çalışanı olabilir. Bu senaryoda, bu tür bir yöneticinin şirkete ve kendisini aday gösteren hissedarlara karşı çatışan sadakat görevleri vardır ve bu da kendisini yönetim kurulu düzeyinde karar alma süreciyle bağlantılı olarak çok zor bir duruma sokabilir.
Bir hatırlatma olarak, aday direktör, yatırım yapılan şirketin çıkarları doğrultusunda hareket etmelidir. Bu görevi yerine getirirken, şirketin çıkarlarının ne olduğunu değerlendirmek için aklını olumlu bir şekilde kullanmalı ve bağımsız muhakeme yapmalıdır.[10] Örneğin, yönetici adayı, kendisini aday gösteren hissedarın talimatları doğrultusunda hareket etmeyi önceden kabul edemez ve aday gösteren hissedar da, aday yöneticinin kararları üzerinde veto hakkına sahip olamaz.[11] Bununla birlikte, yönetici adayı, şirketin çıkarları doğrultusunda karar vermede özgür ve bağımsız kaldığı sürece, yatırım yapılan şirketin işlerinin yürütülmesi konusunda aday gösteren hissedarla istişarede bulunabilir. Bunu yaparken, yönetici adayının yükümlülüğü, kendisini aday gösteren hissedarına, talep edilen eylem planının - aday yöneticinin görüşüne göre - şirketin çıkarına olmadığını söyleme görevini de içerebilir.[12]
Yöneticinin kişisel çıkarlarının şirketin çıkarlarıyla çatıştığı durumlarda başka bir potansiyel çıkar çatışması ortaya çıkabilir. Bir çıkar çatışmasıyla karşı karşıya kalındığında en iyi uygulama, yöneticinin çatışmayı veya olası çıkar çatışmasını bir yönetim kurulu toplantısında açıklaması, bu tür açıklamaların toplantı tutanaklarına kaydedilmesi ve istisnai durumlarda söz konusu toplantıda oy kullanmaktan çekilmesi veya böyle bir toplantıdan çekilmek.[13]
Kesin bilgi
Yönetim kurulu toplantı tutanakları ve şirketin yöneticilerine sağladığı bilgiler, şirkete ait gizli bilgiler teşkil eder ve aday yönetici tarafından kendisini aday gösteren hissedarla paylaşılamaz. Şirketin gizli bilgilerine erişmek isteyen bir hissedarın, oybirliğiyle yapılan bir hissedarlar sözleşmesi gibi, şirketle yaptığı bir anlaşmada bu tür bilgileri sözleşmeye bağlı olarak talep etmesi gerekir. Bir hissedar, söz konusu gözlemcinin bu tür gizli bilgileri almaya yönelik sözleşmeden doğan hakkı olması ve bir gizlilik sözleşmesi tarafından bu tür bilgileri hissedarla paylaşmasının engellenmemesi durumunda, bu tür bilgileri aday gösterme hakkına sahip olduğu bir gözlemciden de alabilir.
Sonuç
Tek beden herkese olmaz. Yönetişim haklarını müzakere etmeden önce, kurumsal ve özel sermaye yatırımcıları belirli bir yatırıma ilişkin amaçlarını ve hedeflerini değerlendirmeli ve belirlemelidir. Yönetici adaylarının bir hissedar tarafından atanması durumunda, tüm yöneticilerin, aday gösteren hissedarların değil, yatırım yapılan şirketin çıkarları doğrultusunda hareket etme görevlerini hatırlamaları önemlidir. Bu bazen zor olsa da, yönetici adayının görevini yerine getirmediği yönünde bir iddiadan kaçınmak önemlidir.
[1] Kanada Ticari Şirketler Yasası, RSC, 1985, c. C-44, s. 102(1).
[2] CBCA, yukarıda not 1, s. 146(1).
[3] Tek hissedarın beyanı da eksik olabilir çünkü ana şirket ile faaliyet gösteren bağlı ortaklıkların çıkarları her zaman örtüşmeyebilir. Ayrıca bakınız alt, not 6.
[4] CBCA, yukarıda not 1, s. 146(5).
[5] CBCA, yukarıda not 1, s. 146(5).
[6] Bu, özellikle söz konusu hissedarın şirkette çoğunluk hissesine sahip olması durumunda geçerlidir. Görmek Deluce Holdings c. Hava Kanada, [1992] 12 OR (3d) 131 (Gen. Div.).
[7] Peoples Alışveriş Merkezleri A.Ş. (Mütevelli Heyeti) - Wise, [2004] 3 SCR 461, 2004 SCC 68; BCE Inc. - 1976 Tahvil Sahipleri, [2008] 3 SCR 560, 2008 SCC 69.
[8] 820099 Ontario Inc. - Harold E. Ballard Ltd., [1991]RG NO. 266.
[9] Böyle bir gözlemci yapmadığı sürece fiili bir yönetmen gibi davranıyor.
[10] Boulting ve diğerleri. v. Sinematograf, Televizyon ve Müttefik Teknisyenler Derneği, [1963] 2 QB 606 (CA)'da alıntılanmıştır Ekvador Merkez Bankası - Conticorp SA, [2015] UKPC 11.
[11] Hawkes / Cuddy, [2009] EWCA Civ 291.
[12] 820099 Ontario Inc. - Harold E. Ballard Ltd., yukarıda not 8; PWA Corp. c. Gemini Grup Otomatik Dağıtım Sistemleri A.Ş., (1993) 103 DLR (4th) 609 (Ont. CA).
[13] Ayrıca bakınız, CBCA, yukarıda not 1, s. 120.
çevrimiçi kullanın HTML dönüştürücü Web sitenizin içeriğini kolayca oluşturmak için.
Kaynak: https://www.mccarthy.ca/en/insights/blogs/canadian-ma-perspectives/nominee-director-dilemma
- 3d
- erişim
- Hesap
- Action
- Ek
- Bireysel Üyelik Sözleşmesi
- Otomatik
- Banka
- İYİ
- yazı tahtası
- Yönetim Kurulu
- iş
- işletmeler
- Kanada
- Sebeb olmak
- değişiklik
- ortak
- fikir ayrılığı
- rıza
- içerik
- Corp
- Kurumlar
- Covid-19
- COVID-19 salgını
- akım
- DID
- yönetmen
- öz kaynak
- Etkinlikler
- Egzersiz
- uygun
- Yatırımcılar için
- Ücretsiz
- İkizler burcu
- Küresel
- küresel salgın
- yönetim
- grup
- HTTPS
- Kimlik
- A.Ş.
- Dahil olmak üzere
- bilgi
- Kurumsal
- niyet
- faiz
- yatırım
- Yatırımlar
- yatırımcı
- Yatırımcılar
- IT
- anahtar
- Kanun
- Yasalar
- seviye
- çizgi
- Liste
- Uzun
- Bağlılık
- çoğunluk
- Yapımı
- yönetim
- Önemlidir
- toplantılar
- azınlık
- yani
- Subay
- Online
- Ontario
- işletme
- seçenek
- Opsiyonlar
- sipariş
- Diğer
- yaygın
- paradigma
- özel
- Yer Alan Kurallar
- Risk
- Paylaşılan
- hissedar
- beden
- So
- kazık
- mağaza
- gönderilen
- Sistemler
- televizyon
- zaman
- değer
- Görüntüle
- oylama
- Web sitesi
- DSÖ
- içinde