4 грудня 2020 року SEC принесла своє перший випадок звинувачення публічної компанії The Cheesecake Factory у розкритті оманливої інформації про вплив COVID-19 на її бізнес-операції та фінансовий стан. З січня агентство чітко заявило, що воно приділяє особливу увагу цій проблемі, і його погоджений позов проти The Cheesecake Factory, яка погодилася сплатити штраф у розмірі 125,000 XNUMX доларів США, свідчить про те, що воно буде переслідувати емітентів за те, що вони не надали повного розкриття інформації про негативний вплив пандемія.
Начебто оманлива інформація
Як стверджується в наказі SEC, компанія, яка керує мережею ресторанів у США та за кордоном, почала вживати заходів для збереження готівки та посилення ліквідності в середині березня. Це включало надіслання листа орендодавцям із зазначенням, що він не буде платити орендну плату за квітень через «значне зниження відвідуваності ресторану» внаслідок COVID, що «значно зменшило наш грошовий потік і завдало величезного фінансового удару нашому бізнесу». і використати решту 90 мільйонів доларів США за поновлюваною кредитною лінією.
На той момент компанія активно шукала додаткову ліквідність у кредиторів або приватних інвесторів з метою залучити 100 мільйонів доларів. У презентаціях для обох компанія розкрила свою готівкову позицію та передбачила, що у неї буде достатньо готівки лише для підтримки приблизно 16 тижнів операцій. У той же час внутрішні документи компанії показали, що вона мала негативний грошовий потік у розмірі 6 мільйонів доларів на тиждень. На початку другого кварталу 1 квітня у The Cheesecake Factory було приблизно 65 мільйонів доларів готівки та їх еквівалентів.
23 березня 2020 року компанія подала форму 8-K, у якій повідомлялося, що вона скасовує попередні фінансові вказівки через пандемію, і додала прес-реліз, в якому повідомляється, що вона переходить на «модель поза приміщенням» (тобто, служба доставки й доставки), що «дозволяло ресторанам Компанії стабільно працюють на даний момент за цією поточною моделлю». (Виділ додано.) У релізі також повідомляється, що компанія взяла на себе 90 мільйонів доларів США, скоротила заплановане зростання підрозділів і «оцінює додаткові заходи для подальшого збереження фінансової стабільності». Ні 8-K, ні прес-реліз не розкривають листи орендодавця чи негативний грошовий потік.
25 березня про листи орендодавця повідомили в пресі. Через два дні The Cheesecake Factory подала ще один 8-K, в якому повідомлялося, що вона не планувала сплачувати орендну плату за квітень, перебувала «на різних етапах обговорень зі своїми орендодавцями щодо поточних зобов’язань щодо орендної плати», скоротила компенсацію посадовим особам, директорам і працівникам і звільнив приблизно 41,000 XNUMX співробітників.
3 квітня компанія подала третій 8-K, до якого додала копію прес-релізу від 2 квітня, у якому надано попередні дані про продажі за 1 квартал у світлі впливу COVID-19 і знову зазначено, що «ресторани працює стабільно в даний час за моделлю [поза приміщенням]». (Наголос додано.)
SEC виявила, що заяви від 23 березня та 3 квітня про те, що ресторани працювали «стабільно», вводили в оману, оскільки вони не враховували витрати, пов’язані з корпоративною діяльністю, або розкривали, що компанія втрачає приблизно 6 мільйонів доларів готівкою на тиждень і має лише 16 тижнів готівки в касі, навіть після вилучення 90 мільйонів доларів. Комісія з цінних паперів і цінних паперів (SEC) також знайшла помилку в тому, що у випуску від 23 березня не згадуються листи орендодавця. Він звинуватив компанію в порушенні розділу 13(a) Закону про біржі цінних паперів і правил SEC 13a-11 і 12b-20, які вимагають від емітентів подавати точні поточні звіти за формою 8-K, що містять суттєву інформацію, необхідну для запобігання заявам, зробленим у ці звіти не вводять в оману.
Незважаючи на те, що це не обговорювалося в наказі, оформлення розкриття компанією інформації про стійкість зовнішньої моделі в теперішньому часі («працює стабільно в даний час») принаймні, можливо, дискваліфікувало цю формулювання з «безпечної гавані» розділу 21E Біржі. Дійте, оскільки це було сформульовано як твердження про існуючі, а не перспективні факти.
Розкриття інформації, пов’язаної з COVID, є пріоритетом контролю
З самого початку пандемії SEC неодноразово заявляла про те, що розкриття інформації про емітента під час кризи є однією з її головних проблем. З цієї точки зору дії проти The Cheesecake Factory не є несподіванкою. У січні голова Джей Клейтон доручив персоналу SEC надавати вказівки емітентам щодо належного розкриття інформації про наслідки COVID. На початку березня Клейтон нагадали «Усі компанії мають надати інвесторам інформацію щодо їхньої оцінки та планів усунення суттєвих ризиків для їхнього бізнесу та операцій, пов’язаних із коронавірусом, у максимально можливому обсязі, щоб тримати інвесторів і ринки в курсі суттєвих подій».
Пізніше того ж місяця Фінансовий відділ корпорації (Corp Fin) випустив інструкції з розкриття інформації наголошуючи на зобов’язанні емітентів надавати суттєву інформацію про «вплив COVID-19 на компанію, який очікує керівництво його майбутній вплив, як керівництво реагує на події, що розвиваються, і як воно планує невизначеності, пов’язані з COVID-19[ .]» Corp Fin зазначила, що наслідки, які вимагають розкриття інформації, можуть включати, серед інших впливів, те, як пандемія вплинула на капітал і фінансові ресурси компанії, включаючи її загальну ліквідність і перспективи.
У травні моваКолишній співдиректор відділу правозастосування Стівен Пейкін попередив, що несприятливий вплив економічного спаду на фінансовий стан емітентів створює підвищений ризик оманливого розкриття інформації. Щоб усунути цей ризик, Керівний комітет із боротьби з коронавірусом Enforcement, сформований підрозділом для координації відповіді на кризу, зосередився на емітентах у галузях, які особливо постраждали від пандемії. Гостинність, бізнес The Cheesecake Factory, однозначно відповідає цій категорії.
Майже напевно в розробці SEC є додаткові випадки розкриття інформації, пов’язані з пандемією. У своєму останньому річний звіт, правоохоронні органи зазначили, що з середини березня до кінця свого фінансового року у вересні вони розпочали понад 150 запитів і розслідувань, пов’язаних із COVID, які стосуються розкриття інформації емітента та фінансової звітності, інсайдерської торгівлі та неправомірної поведінки брокера-дилера/інвестиційного консультанта.
Takeaways
Незважаючи на те, що фактичні висновки Комісії з цінних паперів і цінних паперів щодо The Cheesecake Factory були особливо некорисними для захисту компанії – вона нібито надала потенційним кредиторам та інвесторам набагато похмурішу картину свого фінансового стану, ніж вона зображала в своїх публічних документах того часу, і, здається, визнавала неадекватність 23-K від 8 березня, подавши наступний 8-K після того, як преса повідомила про листи орендодавця – емітенти не повинні припускати, що SEC буде соромитися вживати примусових заходів на основі менш переконливих звинувачень. Ці випадки є привабливими для Enforcement, тому що вони не вимагають від SEC доведення науковця (наміру шахрайства), і вони дають підставу для агентства стверджувати, що воно активно реагує на кризу, захищаючи інвесторів від шахрайства емітента. Ми очікуємо, що під час нової адміністрації Байдена SEC продовжуватиме приділяти пріоритет цим питанням.
Відповідно, до 2021 року емітенти повинні бути готові до того, що SEC ретельно перевірить їхню інформацію про вплив COVID на їх діяльність і фінансовий стан. При розкритті інформації компаніям слід уникати схильності применшувати або мінімізувати негативну інформацію. Натомість їм слід широко розглядати поточні та потенційні наслідки пандемії, як зазначено в інструкціях Corp Fin, беручи до уваги, наприклад, вплив на ліквідність, здатність своєчасно визначати справедливу вартість активів, можливість суттєвих порушення, вплив домовленостей про віддалену роботу, проблеми з впровадженням планів забезпечення безперервності бізнесу, зниження попиту споживачів на продукти чи послуги та збої в ланцюзі поставок. Якщо це можливо, емітенти також повинні розробляти своє розкриття інформації, щоб скористатися перевагами додаткового захисту, наданого перспективній інформації, особливо під час обговорення ліквідності, «стійкості» та подібних тем, які включають прогнозний компонент.
Враховуючи мінливість і постійний розвиток кризи та її вплив на діяльність емітентів, компанії повинні продовжувати переглядати свою інформацію та регулярно оновлювати її, щоб мінливі реалії не зробили її застарілою або суттєво неповною.
Нарешті, емітенти повинні бути особливо уважними до якості своїх програм відповідності в цій сфері, які SEC візьме до уваги при визначенні зборів і засобів правового захисту у разі порушення розкриття інформації. Зокрема, компанії повинні регулярно переглядати, перевіряти ефективність і проводити навчання співробітників щодо своїх політик і процедур, що регулюють точність їх публічних документів.
Авторські права © 2021, Foley Hoag LLP. Всі права захищені.
- рахунки
- дію
- Додатковий
- Перевага
- нібито
- серед
- квітня
- ПЛОЩА
- Активи
- біден
- бізнес
- забезпечення безперервності бізнесу
- господарські операції
- капітал
- випадків
- готівкові гроші
- грошовий потік
- голова
- стягується
- вантажі
- зарядка
- Компанії
- компанія
- Компенсація
- дотримання
- компонент
- продовжувати
- Коронавірус
- Corp
- Covid
- COVID-19
- кредит
- криза
- Поточний
- оборони
- доставка
- Попит
- DID
- Директор
- Розкриття інформації
- документація
- Рано
- Економічний
- економічний спад
- співробітників
- капітал
- Події
- еволюція
- обмін
- чекає
- витрати
- завод
- Фактичні
- Провал
- ярмарок
- фінансування
- фінансовий
- Перший
- потік
- плинність
- форма
- шахрайство
- майбутнє
- Зростання
- гостинність
- Як
- HTTPS
- Impact
- У тому числі
- промисловості
- інформація
- Інсайдер
- намір
- Інвестори
- IT
- мова
- світло
- Лінія
- ліквідності
- Робить
- управління
- березня
- ринки
- Питання
- мільйона
- модель
- Офіцер
- операційний
- операції
- порядок
- Інше
- прогноз
- пандемія
- Платити
- картина
- планування
- Політика
- представити
- Presentations
- press
- Прес-реліз
- приватний
- Продукти
- програми
- захист
- громадськість
- Q1
- якість
- реалії
- remote work
- оренда
- Звіти
- ресурси
- відповідь
- ресторан
- ресторан
- огляд
- Risk
- Правила
- сейф
- продажів
- SEC
- Securities
- Послуги
- комплект
- So
- Стабільність
- старт
- Заява
- поставка
- ланцюжка поставок
- підтримка
- сюрприз
- Sustainability
- Мета
- тест
- час
- теми
- торгові площі
- Навчання
- нас
- Оновити
- week
- Work
- рік