公平对待加密货币：英国新政府就加密资产综合监管制度进行磋商

由柏拉图重新发布

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英国财政部（“HMT”）于 1 年 2023 月 2020 日启动了关于加密资产长期监管制度的第一次会议（“加密资产磋商”）。与此同时，它还印发了对 2000 年 2005 月会议的回应，该会议涉及在《XNUMX 年金融公司和市场法（金融促进）令》规定的英国金融促进指南范围内传播某些加密资产提供商的广告和营销的提案XNUMX 年（“FPO”），以及关于本次会议最终结果的相关断言（“FPO 响应”）。

加密资产会议

加密资产会议提议将各种加密资产以及与这些加密资产相关的行动纳入英国监管范围。这可以通过修改英国现行的《2000 年金融公司和市场法》（“FSMA”）来实现，而不是创建一个全新的独立监管制度。
新制度将要求想要执行与加密资产相关的 FCA 监管行为的公司必须获得 FCA 的授权。
该制度可能具有域外影响，并主要基于 FCA 目前的市场滥用或“MAR”实施特定于加密货币的市场滥用制度。
会议征求意见截止时间为30年2023月XNUMX日。

范围：“加密资产”的拟议法定定义

HMT 提议在英国货币公司和市场发票（“FS&M 法案”）中概述“加密资产”：

“任何受密码保护的价值或合同权利的数字插图——

(a) 可以以电子方式转移、保存或交易，并且

(b) 利用支持信息记录或存储的技术（可以体现分布式账本技术）。”

符合此定义的加密资产可能是满足 FSMA 需求的“特定投资”，这意味着完成与此类加密资产相关的 FCA 监管活动的任何特定人士都需要事先获得 FCA 授权。 HMT 并不建议将加密资产作为一个产品类别进行监管，而只是建议对其采取特定的行动。

一些额外的因素：

该定义不同于欧盟加密资产市场法规（“MICA”）1 中的加密资产定义，“可以使用分布式账本技术或类似技术以电子方式转移和存储的价值或权利的数字表示”，尽管英国的定义可能非常相关。
该定义与 14 年英国洗钱、恐怖主义融资和资金转换（付款人数据）规则（“MLR”）第 3A(2017)(a) 条中的加密资产定义不同，目前已在FCA 隶属于英国现行的反洗钱制度。主要区别在于 FS&M 发票定义引用了更广泛的基础知识。 MLR 下的加密资产是“价值或合同权利的加密保护数字表示，使用分布式账本技术形式，可以电子方式转移、存储或交易。”
根据 HMT 的提议，加密资产甚至不会成为英国职能的“金融工具”，这意味着 FCA 与货币设备相关的指南（例如，源自保留的货币设备市场指令的指南）将不适用。

范围：受监管的加密资产行为

HMT 最近提出了一系列与加密资产相关的具体行动，这些行动可能会添加到英国 2001 年 FSMA 监管行动令（“RAO”）中，特别是：

允许加密资产进入加密资产买卖场所
公开提供加密资产
在加密资产买卖场所工作
作为委托人或代理人处理加密资产
安排（带来）加密资产报价
为加密资产交易做好准备
运营加密资产借贷平台
除了法币支持的稳定币和/或进入加密资产的技术之外，保护或保护和管理（或安排相同的）加密资产

未经 FCA 授权的公司可能需要向 FCA 申请授权以采取这些行动。

已获得 FCA 授权的公司通常会希望使用其 FCA 许可的变体来实施这些行动。

一些额外的因素：

额外领土性：HMT 提议扣押在英国境内或向英国提供的加密资产行为。除了海外公司向英国个人提供的行动之外，英国公司还向主要位于英国境内或海外的个人提供行动。 RAO 中目前的“海外人士豁免”（允许位于英国境外的公司在未经 FCA 授权的情况下向英国买家采取 FCA 监管行动）如何适应这一点还有待观察。
也可能存在一些例外情况，例如，为了适应从国外提供的加密资产行为的“反向招揽”。在这种例外情况下，如果英国买家完全主动访问特定的加密资产服务，并且国外机构在任何其他情况下都没有征求此类客户，则可能不会触发 FSMA 授权要求。
是否需要海外机构在英国境内实际存在才能获得授权正在考虑之中，这可能需要 FCA 根据该机构申请授权的级别来确定。预计 FCA 目前针对全球公司的框架将告诉我们这一点，并且主要基于该机构行动的性质和规模以及零售、消费者资产和批发伤害的危险。在英国境内从事加密资产买卖的公司很容易需要补贴。
资金管理和资金建议：在未来监管实施阶段，管理加密资产和提供与加密资产相关的资金建议很可能属于 RAO 的范围。然而，加密资产会议中并未提出这一点。

加密资产发行和披露

HMT 提议确定加密资产的发行和披露制度，主要基于即将出台的英国购买和销售制度的公共给予和许可中采取的方法，该制度是为适应加密资产的特殊属性而量身定制的。

在以下情况下，公司可能需要披露信息：

(i) 允许加密资产进入买卖场所；和/或

(ii) 公开发行加密资产（包括初始代币选择（“ICO”））。

为了让加密资产进入英国加密资产交易场所，HMT 提议采用英国新招股说明书制度中的多边交易设施模式。 FCA 将制定加密资产买卖场所可能负责管理的准入和披露要求规则。除了对接纳加密资产的实体进行尽职调查外，加密资产交易场所还可能有责任编写更详细的接纳和披露文件所需的内容。

对于加密资产的公开发行（包括 ICO，即筹资者创建新代币并将其出售给买家），HMT 认为这可能符合《公开给予和许可买卖制度》中“证券发行”的定义。因此，假定的制度可能是一个令人满意的监管框架来抓住这一机会。

在加密资产买卖场所工作

除了使加密资产交易场所的运作成为一项受监管的活动之外，HMT 还建议完成这些活动的个人必须遵守以下审慎和其他要求：

审慎要求：交易场所经营者应有足够的资金来源以审慎的方式开展业务——最低限度的资本、流动性和其他相关的审慎要求。
客户安全要求：场所应有真实、公开、明确的入场指南和价格表。
运营弹性要求：交易场所运营商应该拥有人员、流程、方法、控制和准备，以确保他们的交易方法在市场压力下具有弹性。外包准备工作应该需要可接受的尽职调查、持续监督和正式文件。
信息报告的必要性：场所应该有能力为它们所促进的链上和链下交易提供正确且完整的数据。

加密资产中介

HMT 认为，使用类似 FCA 监管行为的要求（例如“安排投资交易”和“为投资交易做出安排”）必须针对加密资产市场中介行为进行定制。还可能需要额外的指导方针来处理加密资产市场中介行为的特定特征（例如由更垂直内置的加密资产企业模式或特定控制或弹性需求引起的好奇心冲突）。

加密资产中介机构可能需要遵守以下审慎和其他要求：

审慎要求：加密资产中介机构应该有足够的资金来源以审慎的方式开展业务——最低限度的资本、流动性和其他相关的审慎要求。
客户安全要求：加密资产中介机构应该诚实、公正地行事，并为客户提供最有效的服务。好奇心冲突必须得到适当的认识和管理。在执行消费者订单时，必须采取所有廉价步骤来为消费者获得绝对最佳的最终结果。
运营弹性必要性：加密资产中介机构应该拥有令人满意的人员、流程、方法和控制，以减轻运营弹性风险。任何外包准备工作都应该需要可接受的尽职调查、持续监督和正式文件。
信息报告必要性：加密资产中介机构应具备检测市场滥用行为并向相关买卖场所提交可疑交易订单故事的方法和控制措施。

加密资产托管

HMT 建议根据 RAO 第 40 条的规定，使用和调整现有的托管人指南来进行加密资产托管行动，并进行可接受的修改。这项新的 FCA 监管行动可能比第 40 条 RAO 行动更广泛，因为它可以控制仅保护（但不管理）财产的公司（例如，仅保护提供加密资产访问权的加密个人密钥的公司）。

FCA 消费者财产资料手册中的当前托管条款可用作设计加密资产定制托管必需品的基础。

预计托管条款的核心要素是：

准备保护买家对其加密资产的权利（例如，禁止将买家的财产与机构的个人财产混合）；
组织准备工作，以尽量减少买方托管财产损失或减少的威胁；
买方托管财产的账簿和信息；和
对买方托管财产的保障准备工作进行控制和治理。

加密资产托管人可能需要遵守审慎准则和其他要求，如下所示：

审慎要求：加密资产托管人应该有足够的资金来源以审慎的方式开展业务——最低限度的资本、流动性和其他相关的审慎要求。
客户安全必要性：英国金融行为监管局（FCA）正在考虑针对失败的授权加密资产托管人提出索赔的英国金融公司赔偿计划安全性。
运营弹性要求：加密资产托管人应该拥有令人满意的人员、流程、方法和控制，以减轻与托管相关的运营弹性风险，例如不准确的记录保存、加密资产访问技术的丢失或故障，和/或管理不善或滥用加密资产。外包（与分托管人一起）的准备工作应该需要可接受的尽职调查、持续监督和正式文件。

运营加密资产借贷平台

为了监管加密资产借贷行为，HMT 提议使用和调整现有的 RAO 行为，并进行修改以适应加密资产选项。

加密资产借贷平台运营商可能需要遵守审慎和其他要求，并遵守：

审慎要求：经营者应有足够的资金来源以审慎的方式开展业务，例如最低资本、流动性和其他相关的审慎要求。
客户安全要求：运营商应该制定强有力的治理准备和威胁管理流程。企业必要行为（例如，消费者披露、威胁警告、明确的合同条款以及拥有授权和有用的所有权）应适用。
运营弹性要求：方法和控制要求（例如运营弹性）应适用于加密资产借贷平台。运营商应该拥有令人满意的人员、流程、方法和控制措施来减轻运营弹性风险。外包和第三方准备工作应该需要可接受的尽职调查、持续监督和正式文件。

加密资产和市场滥用

HMT 表示，为了增强加密资产市场的信心并维护市场诚信，必须建立加密资产市场滥用制度，禁止内幕交易、市场操纵和非法披露内幕数据等行为。虽然传统货币市场（MAR 适用）和加密资产市场的市场滥用行为之间可能存在相似之处2，但也存在其他差异。例如：

与传统证券市场相比，“发行人”作为内部数据的日常主要持有者和创建者，只是不容易识别，或者也可能是一个人而不是一个公司实体，这使得向其施加义务变得困难他们来监管内部数据。
加密资产市场中有更多的直接零售参与，使得分配监控、检测和预防义务更加持久。
加密资产市场的全球化和去中心化性质意味着所有市场成员都可以进入买卖场所，并且场所、加密资产发行者以及买卖加密资产的人之间可能几乎没有地理联系。这使得单一司法管辖区很难应对市场滥用的危险。

然而，加密资产市场的细微差别为监管机构提供了潜在的好处。区块链的透明度可能允许更简单地识别市场滥用行为，并且还可能有监管技术（“RegTech”）选项来帮助检测和阻止市场滥用行为。

HMT 提议主要基于现行 MAR 的部分内容制定定制的加密资产市场滥用制度。它可能适用于所有对被要求获准在英国交易场所进行交易的加密资产进行市场滥用的个人，无论该人依赖于何处或交易发生在哪里。 HMT 的期望体现在：

买卖场所可能主要负责发现和阻止市场滥用行为，而 FCA 则发挥监督作用，以确保采取可接受的方法和控制措施。场所的义务往往包括“了解您的客户”的必要性、调查涉嫌滥用行为、公开违法者黑名单、订单电子书监控、可疑交易和订单故事 (STOR)、买卖场所之间的数据共享、区块链分析的使用以及持续的面向市场的披露义务。
公司的企业加密资产行动可能需要披露内部数据并保存内部人员名单（根据 MAR，只有发行人有这样的义务）。
专业安排或执行交易的个人应制定方法和控制措施来检测和阻止市场滥用行为，接受 FCA 监管，并阻止滥用有关消费者订单和向相关交易场所提交 STOR 的义务的信息。

尽管可能还有一些方法可以比 MAR 提供的保护更早实现，但 HMT 的方法值得欢迎，至少作为一个初步步骤。在缺乏监管制度的情况下，迄今为止，对加密货币欺诈的大部分监管都是由英国法院主导的，允许 NFT 送达诉讼，并向买家提供补救措施，例如全球范围内的冻结令和专有禁令，以限制欺诈行为。财产耗散（例如，参见我们之前的 OnPoints 此处和此处).

HMT 通过使现有的法律指南适应新的应用科学来展示与法院现代方法相匹配的指标。尽管如此，HMT 也认识到，监管不能扼杀新兴技术提供的替代方案，监管机构准备走多远还有待观察。

FPO 回应

FPO 回应阐述了 HMT 的建议，即在 FSMA 的货币促销限制和 FPO 规定的基础范围内转让“合格的加密资产”。

这里的“合格加密资产”是指“任何可替代且可转让的价值合同权利的加密保护数字表示形式”。因此，NFT 通常不属于范围。

通常，FPO 禁止范围内的促销活动，除非这些促销活动是由 FSMA 授权的机构进行或授权的。尽管如此，HMT 已经认识到，许多加密资产公司本身不应根据 FSMA 获得授权，而且许多 FSMA 授权的个人也没有准备好且有能力批准加密资产促销活动。为了适应这一点，HMT 提议向 FPO 引入一项有时限的豁免，允许在 MLR 下向 FCA 注册的加密资产公司（但未根据 FSMA 授权）为其自己的提供商做广告。在加密资产会议中规定的英国监管制度受到压力之前，这种豁免可能会一直存在。

脚注

[1] 有关 MiCA 的更多数据，请参阅我们的 OnPoint 此处

[2] 例如，加密资产市场中可能存在“拉高抛售”计划，即利用虚假和欺骗性数据人为地夸大资产价格，目的是以更高的价格推销资产，随后价值崩溃。有证据表明，代币上市前存在“抢先交易”，即在无法公开获得该上市时间数据的情况下，市场成员在库存之前立即以有利价格进行交易。

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