SEC adoptă modificări ale definiției „investitorului acreditat”.

Articol pregătit de și republicat amabilitatea colegilor noștri Larry W. Nishnick, Bradley E. Phipps, Kevin R. Bettsteller, Brittney Bennett și David Kurlander; publicat inițial aici:  https://www.dlapiper.com/en/us/insights/publications/2020/09/sec-adopts-changes-to-accredited-investor-definition/

SEC a adoptat recent amendamente la definiția de lungă durată a „investitorului acreditat”, un standard important de calificare conform legilor privind valorile mobiliare care determină ce tipuri de investitori pot investi în anumite tipuri de oferte private de valori mobiliare, inclusiv oferte de valori mobiliare către persoane fizice și entități efectuate. în conformitate cu Regulile 506(b) și 506(c) din Regulamentul D din Legea privind valorile mobiliare din 1933 și „cumpărători instituționali calificați” pentru Regula 144A din Legea privind valorile mobiliare și alte scutiri importante ale legislației federale și de stat privind valorile mobiliare. Regula finală adoptată de SEC este în mod substanțial similară cu regula propusă, cu câteva cuvinte pe baza comentariilor pe care le-a primit ca parte a procesului de adoptare.

Definiția actuală a „investitorului acreditat” a fost în vigoare fără nicio actualizare semnificativă din 1985. La un nivel înalt, regula lărgește categoriile de persoane fizice și entități care se califică prin adăugarea unor categorii de eligibilitate pe baza cunoștințelor profesionale, experienței sau certificărilor lor și permite acestor investitori să se califice în continuare ca „investitori acreditați”, făcându-i astfel eligibili pentru a participa pe piețele private de capital. Scopul declarat al modificărilor este de a „actualiza și îmbunătăți definiția pentru a identifica mai eficient investitorii instituționali și individuali care au cunoștințele și expertiza pentru a participa pe acele piețe”. În cele din urmă, modificările permit persoanelor și entităților să participe pe piețele private de capital nu numai pe baza venitului sau a averii lor nete, ci și pe baza unor măsuri clare și stabilite de sofisticare financiară.

În timp ce unii experți susțin că noua regulă nu se modifică prea mult, deoarece jurisprudența și interpretarea existente au permis, probabil, sofisticarea financiară, modificările permit măsuri bine definite de cunoștințe profesionale, experiență sau certificare în plus față de testele de lungă durată pentru venituri. sau averea netă. Modificările extind, de asemenea, tipurile de entități care se califică drept „investitori acreditați”, inclusiv permițând oricărei entități care îndeplinește un test de investiții să se califice. Această extindere elimină lacunele în definiție care, în mod istoric, fie au împiedicat investitorii instituționali altfel calificați să participe la plasamente private în temeiul Regulamentului D, fie au cerut emitentului să pregătească un document de informare suplimentar pentru a admite până la 35 de investitori neacreditați în conformitate cu Regula 506(b) (rețineți că această opțiune nu este disponibilă pentru emitenții care se bazează pe solicitarea generală în conformitate cu Regula 506(c)).

Modificări notabile

Noua regulă include următoarele modificări notabile:

Noi categorii de persoane fizice

• Denumiri profesionale. Modificările permit investitorilor persoane fizice să se califice numai pe baza deținerii anumitor certificări și licențe profesionale pe care SEC le desemnează ca fiind calificative pentru investitor. SEC a stabilit în regulă câteva atribute neexclusive pe care le-ar lua în considerare la efectuarea unor astfel de desemnări, care se pot schimba în timp din cauza schimbării circumstanțelor. Într-un ordin concomitent, SEC a desemnat persoanele fizice care dețin o licență Seria 7 (reprezentant general licențiat de valori mobiliare), Seria 65 (reprezentant de consilier de investiții licențiat) sau Seria 82 (reprezentant licențiat pentru oferte de valori mobiliare private) ca fiind eligibile. SEC a stabilit, de asemenea, acreditări suplimentare de calificare care vor fi folosite pentru a evalua viitoarele desemnări. În cele din urmă, certificările și desemnările profesionale determinate pentru a califica o persoană fizică ar fi postate pe site-ul SEC. Regula finală nu permite persoanelor fizice să se autocertească că au sofisticarea financiară necesară pentru a fi un investitor acreditat.

Pentru emitenții implicați în ofertele de la Regula 506(c) conform Regulamentului D (adică, ofertele generale de solicitare), care necesită pași rezonabili pentru a verifica statutul de investitor acreditat al fiecărui investitor, având categorii de eligibilitate care se bazează pe informații disponibile public, cum ar fi statutul cuiva ca deținătorul unei licențe verificabile prin BrokerCheck FINRA ar putea fi de ajutor în îndeplinirea obligației de verificare. În plus, acest lucru va permite SEC o oarecare flexibilitate pentru a modifica sau face desemnări suplimentare în timp.

• Angajați cunoscuți. În ceea ce privește o investiție într-un fond privat, noua regulă adaugă o nouă categorie de investitor acreditat pentru persoanele care se califică drept „angajați cunoscători” ai fondului, așa cum este definit în Regula 3c-5(a)(4) în conformitate cu Legea Societății de Investiții. din 1940. În conformitate cu Legea Societății de Investiții, angajaților cu cunoștințe le este permis să investească în fonduri private fără a afecta eligibilitatea fondului pentru excluderile de la definiția „societății de investiții” în conformitate cu Secțiunea 3(c)(1) sau Secțiunea 3(c)( 7) din Legea Societății de Investiții. Angajații cunoscuți ai unui fond privat includ, în general, directori executivi, directori, administratori, parteneri generali sau persoane care servesc într-o calitate similară în ceea ce privește fondul sau administratorul acestuia și angajații fondului privat sau managerul acestuia (alții decât angajații care desfășoară exclusiv activități de birou, secretariat). sau funcții administrative) care, în legătură cu funcțiile lor obișnuite, au participat la activitățile de investiții ale unui astfel de fond privat sau ale altor fonduri administrate de acesta sau de un manager afiliat timp de cel puțin 12 luni.

Echivalentul soțului. Conform regulii adoptate, o persoană fizică, împreună cu soțul/soția, se pot califica ca investitor acreditat fie având cel puțin 300,000 USD în venit comun în cei mai recenti doi ani, fie cel puțin 1 milion USD în valoare netă comună. Modificările extind atât criteriile venitului, cât și ale averii nete pentru a include „echivalentul soțului” (adică un concubin care ocupă o relație în general echivalentă cu cea a unui soț), astfel încât venitul și valoarea netă a echivalentelor soțului să fie luate în considerare pentru aceste teste, chiar dacă titlurile de valoare au fost achiziționate individual și nu în comun.

Extinderea entităților calificate

• Entități după tip. Modificările extind, de asemenea, tipurile de entități care se califică drept investitori acreditați pentru a include, prin definiție, entități (indiferent dacă îndeplinesc pragul total de active de 5 milioane USD pentru entități în general) care (i) sunt înregistrate la SEC sau la o autoritate de stat pentru valori mobiliare ca un consilier de investiții sau care depun rapoarte la SEC în calitate de consilier de raportare scutit (de exemplu, un consilier de fonduri private mijlocii sau un consilier exclusiv pentru fonduri de capital de risc) sau (ii) sunt companii de investiții în afaceri rurale (RBIC). În plus, noua regulă include modificări pentru a codifica poziția de lungă durată a personalului SEC, conform căreia societățile cu răspundere limitată care nu au fost înființate în scopul realizării investiției și care au active totale de peste 5 milioane USD se califică drept investitor acreditat.
• Catchall pentru entitățile cu investiții de cel puțin 5 milioane USD. Modificările adaugă, de asemenea, o nouă categorie de investitor acreditat pentru a capta orice tip de entitate care deține „investiții” mai mari de 5 milioane de dolari și care nu este format în scopul specific de a investi în valorile mobiliare oferite. Această nouă categorie generală acoperă tipurile existente de entități care nu sunt enumerate în mod specific în definiție, cum ar fi triburi indiene, sindicate, organisme și fonduri guvernamentale și entități străine, precum și forme de entitate care pot fi create în viitor. În acest scop, „investițiile” sunt definite prin referire la Regula 2a51-1(b) din Legea Societății de Investiții, care este utilizată pentru a determina statutul unui investitor ca „cumpărător calificat”.
• Toți proprietarii de capitaluri proprii. Conform regulii existente, o entitate se califică drept investitor acreditat dacă toți deținătorii de capitaluri proprii ai acelei entități sunt investitori acreditați. Acest amendament special adaugă o notă în concordanță cu o interpretare existentă a personalului SEC pentru a clarifica faptul că este permis să se examineze prin mai multe straturi de capitaluri proprii ale unei entități către persoane fizice pentru a determina dacă toți deținătorii de capital ai acelei entități sunt investitori acreditați.
• Birouri de familie. Noua regulă adaugă noi categorii de investitori acreditați pentru (i) „birouri de familie”, așa cum sunt definite în Regula 202(a)(11)(G)-1 în conformitate cu Investment Advisers Act din 1940 (a), cu active de cel puțin 5 milioane USD aflate în administrare, (b) care nu sunt formate în scopul specific de a achiziționa valorile mobiliare oferite și (c) a căror investiție este condusă de o persoană care are cunoștințe și experiență în chestiuni financiare și de afaceri încât un astfel de family office este capabil să evalueze meritele și riscurile investiției potențiale și (ii) „clienți de familie”, așa cum sunt definiți în Regula 202(a)(11)(G)-1, a unui family office care îndeplinește criteriile specificate mai sus. În adoptarea modificărilor, SEC invocă același argument de politică publică care a condus la adoptarea regulii family office care exclude anumite family office din definiția consilierului de investiții.
• QIB-uri. Modificarea extinde, de asemenea, scutirea cumpărătorului instituțional calificat în conformitate cu Regula 144A, adăugând RBIC la Regula 144A(a)(1)(i)(C) și societățile cu răspundere limitată la Regula 144(a)(1)(i)(H). Mai mult, modificările adaugă o nouă prevedere pentru a se asigura că entitățile care se califică pentru statutul de investitor acreditat se califică și pentru statutul de cumpărător instituțional calificat atunci când îndeplinesc pragul de 100 de milioane USD în titluri deținute și investite din Regula 144(a)(1)(i).

Modificările finale nu au făcut distincție între aceste categorii de entități de nicio formă organizațională anume, deoarece forma organizațională este irelevantă în scopul acestor categorii de entități extinse.

Consideratii practice

Modificările vor intra în vigoare la 60 de zile de la publicarea oficială în Registrul Federal, ceea ce înseamnă că regulile vor începe să se aplice noilor oferte la începutul lunii noiembrie. Luând în considerare utilizarea largă a ofertelor Regulamentului D și a Regulii 144A de către diferite tipuri de emitenți (inclusiv de majoritatea fondurilor private oferite investitorilor din SUA), modificările au un impact semnificativ asupra multor oferte private de valori mobiliare efectuate în SUA. DLA Piper și-a actualizat chestionarele pentru investitorii acreditați și/sau QIB pe baza acestor noi parametri pentru investitori acreditați. Dacă aveți nevoie de un nou chestionar sau doriți informații suplimentare despre modificări, vă rugăm să contactați unul dintre autori sau avocatul dumneavoastră obișnuit DLA Piper.